Основные правовые системы регулирования несостоятельности ( банкротства)

Содержание
Глава 1. Возникновение института несостоятельности
2.1Развитие института банкротства
1.1.1Средневековое законодательство о несостоятельности в России
1.1.2Французское законодательство о несостоятельности
1.1.3Немецкое законодательство о несостоятельности
1.1.4Английское законодательство о несостоятельности
1.1.5Американское законодательство о несостоятельности
2.2Методика сравнительного анализа систем регулирования несостоятельности
Глава 2. Особенности национальных моделей правового регулирования несостоятельности
2.1Американская система регулирования несостоятельности
2.2Английская система регулирования несостоятельности
2.3Германская система регулирования несостоятельности
2.4Французская система регулирования несостоятельности
2.5Российская система регулирования несостоятельности
Глава 3. Сравнительный анализ систем регулирования несостоятельности
3.1.Предупреждение несостоятельности
3.2.Условия открытия производства по делам о несостоятельности
3.3.Признаки банкротства
3.4. Заинтересованные лица
3.5. Досудебная санация
3.6Процедуры банкротства
3.7Арбитражное управление
3.8Последствия применения процедур банкротства
Заключение
Список литературы

Такой путь зачастую сопровождается поспешными выводами, облекаемыми в форму различных законопроектов. Между тем в настоящее время важен концептуальный подход. В связи с этим в литературе обоснованно отмечается, что "наиболее актуальной задачей в деле совершенствования законодательства о несостоятельности (банкротстве) является выработка единой концепции его реформирования, предполагающей поиск основных направлений изменения указанного законодательства с ясным представлением о целях, которые должны быть достигнуты, а также о системных последствиях внесения соответствующих изменений".
Глава 3. Сравнительный анализ систем регулирования несостоятельности
Предупреждение несостоятельности
Российском законодательстве ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, а также особенности оснований и процедур признания кредитных организаций несостоятельными (банкротами) и их ликвидации в порядке конкурсного производства.
Условия открытия производства по делам о несостоятельности
Законодательство разных стран расходится в вопросе о конкретных условиях, которые должны быть соблюдены, прежде чем можно будет открыть производство по делу о несостоятельности. В законодательстве ряда стран предусматриваются альтернативные условия, и проводится различие между ними, применимыми к открытию ликвидационного и реорганизационного производства, а также между заявлениями должника и кредитора или кредиторов.
Итак, перечислим основные условия открытия производства по делам о несостоятельности:
Во-первых, это критерий ликвидности, движения наличности или общего прекращения платежей. Для соблюдения этого условия требуется, чтобы должник вообще прекратил платежи и не располагал достаточными наличными средствами для обслуживания своих существующих обязательств по мере наступления срока их исполнения в ходе обычной коммерческой деятельности. Об общем прекращении платежей должником могут свидетельствовать, в частности, невнесение им арендных платежей, неуплата налогов, невыдача заработной платы и надбавок служащим, неуплата по счетам расчетов с поставщиками и других существенных коммерческих расходов. Этот критерий, как таковой, позволяет кредиторам выявлять определяющие факторы. Применение этого критерия призвано обеспечить открытие производства по делу о несостоятельности на достаточно ранних этапах тяжелого финансового положения должника, с тем чтобы свести к минимуму распыление активов и избежать острой конкуренции между кредиторами в борьбе за активы, что может привести к расчленению предприятия должника в ущерб коллективным интересам всех кредиторов. Если предусмотреть возможность открытия производства только после того, как должник сможет продемонстрировать наступление балансовой несостоятельности, то это может привести лишь к отсрочке наступления неизбежного результата и к сокращению размера возмещения.
Во-вторых, балансовый критерий. Поскольку этот критерий основывается на информации, находящейся под контролем должника, на практике применение этого критерия ограничивает то обстоятельство, что другие стороны редко имеют возможность оценить реальное состояние финансовых дел должника до тех пор, пока его финансовые трудности станут неоспоримым и часто необратимым фактом, и таким образом кредиторам сложно использовать этот критерий в качестве основания для подачи заявлений о возбуждении производства. Кроме того, этот критерий может создать ошибочное представление о финансовом положении должника, поскольку здесь главное внимание уделяется, по сути дела, вопросу бухгалтерского учета - как следует оценивать активы (например, ликвидационную стоимость в отличие от стоимости действующего предприятия).
И, в-третьих, неизбежная несостоятельность (перспектива неликвидности). Законодательство некоторых стран, где принят лишь критерий прекращения платежей, содержит также положение, согласно которому должник может подавать заявление об открытии производства на основании неизбежной несостоятельности или перспективы неспособности произвести платежи в том случае, если должник не в состоянии исполнить свои будущие обязательства по наступлении срока их исполнения.
Хотя в некоторых случаях перспектива неспособности произвести платежи может относиться лишь к короткому периоду в будущем, могут иметь место случаи, когда она будет относиться к гораздо более продолжительному периоду, что зависит от характера подлежащего исполнению обязательства.
Фактические обстоятельства, которые могут позволить установить перспективу неспособности произвести платежи, могут включать случаи, когда должник имеет долгосрочное обязательство осуществить платеж по долгу, который, как ему известно, он будет не в состоянии произвести, или когда речь идет об ответчике по коллективному иску из деликта, когда ему известно, что он не сможет обеспечить успешную защиту и будет не в состоянии оплатить связанные с этим убытки.
Признаки банкротства
Основным признаком банкротства считается обстоятельство, когда задолженность организации (юридического лица) перед юридическим лицом превышает 100 000 рублей. Причем данное обязательство должно быть подтверждено решением суда, вступившим в силу.
Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются: выполненные работы; суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником; размер задолженности за переданные товары; размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения; оказанные услуги; размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов (за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью);
При определении наличия признаков банкротства должника не учитываются - подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей.
Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом. В случаях, если должник оспаривает требования кредиторов, размер денежных обязательств или обязательных платежей определяется арбитражным судом.
Задолженность перед кредиторами делится на две группы:
1. Денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, сумма обязательств включается в реестр требований кредиторов;
2. Текущие платежи.
Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур банкротства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.
Удовлетворение требований кредиторов по текущим платежам в ходе внешнего управления производится в порядке, установленном Федеральным законом о банкротстве.
Особое внимание следует обратить на то, что для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.
На основании статьи 47 НК РФ налоговый орган вправе обратить взыскание налога за счет имущества, в том числе за счет наличных денежных средств налогоплательщика-организации, налогового агента - организации в пределах сумм, указанных в требовании об уплате налога, и с учетом сумм, в отношении которых произведено взыскание. Взыскание налога за счет имущества налогоплательщика-организации или налогового агента - организации производится по решению руководителя (его заместителя) налогового органа путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу - исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об исполнительном производстве».
Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Право на обращение в арбитражный суд возникает:
у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам по истечении тридцати дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику;
у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении тридцати дней с даты принятия решения налогового органа, таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника.
Частичное исполнение требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа не является основанием для отказа арбитражным судом в принятии заявления о признании должника банкротом, если сумма неисполненных требований составляет не менее 100 000рублей.
. Заинтересованные лица
Критерии заинтересованности установлены ст. 19 Закона о банкротстве 2002 г. При этом заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:
- юридическое лицо, являющееся основным или дочерним;
- руководитель должника;
- члены совета директоров (наблюдательного совета) должника;
- члены коллегиального исполнительного органа;
- главный бухгалтер;
- бухгалтер;
- лица, находящиеся с указанными выше категориями в родственных отношениях (супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линиям, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, сестры и братья супруга).
. Досудебная санация
В литературе аналогичного мнения относительно места досудебной санации (восстановительной процедуры) в системе основных институтов несостоятельности (банкротства) придерживается и В.В. Витрянский, который подчеркивает: "Досудебная санация, строго говоря, не относится к числу процедур, применяемых при банкротстве должника, а представляет собой финансовую помощь должнику - юридическому лицу" (Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)". В литературе можно встретить и противоположное мнение. Так, по мнению Ю. Свит, досудебная санация является одним из видов (наряду с внешним управлением) восстановительных процедур.
В целом внесудебные процедуры являются способами, позволяющими должнику путем переговоров с кредиторами договориться об улаживании проблемы неплатежей без посредничества суда (т. е. решить вопросы продолжения деятельности организации должника либо его добровольной ликвидации). К внесудебным процедурам можно отнести досудебную санацию и добровольное объявление должника о своем банкротстве. Досудебная санация — одно из двух мероприятий, предусмотренных Законом о банкротстве для достижения цели восстановления платежеспособности должника, наряду с мерами периода наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления, которая направлена на предупреждение несостоятельности должника до подачи заявления о возбуждении конкурсного процесса в арбитражный суд. Учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника — унитарного предприятия, кредиторами и иными лицами в рамках мер по предупреждению банкротства должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника (досудебная санация). Для принятия решения о проведении досудебной санации необходима проверка финансового состояния должника, поскольку финансовая помощь должна оказываться тем должникам, относительно которых можно сделать вывод о возможности в течение определенного периода времени восстановить их платежеспособность.
Процедуры банкротства
Важную роль среди общих положений о банкротстве занимают его процедуры (так называемый процессуальный плюрализм).
Воздействие на должника на различных этапах процесса о несостоятельности осуществляется с помощью различных мер, прямо предусмотренных законом. Первоначально, на этапе возбуждения производства по делу, это обеспечительные меры (наложение арестов на имущество должника, отстранение его от управления, анализ и установление финансового положения должника и др.); при наличии возможности восстановления платежеспособности должника - это восстановительные меры (меры по перепрофилированию производства, продаже предприятия должника, меры, осуществляемые в рамках моратория на удовлетворение требований кредиторов, меры по признанию ряда сделок должника недействительными и т.д.) и, наконец, ликвидационные меры, применяемые на основании решения о признании должника несостоятельным (банкротом), направленные на выявление дебиторской задолженности должника, формирование конкурсной массы, ее реализации, а также меры по удовлетворению требований кредиторов в порядке очередности, предусмотренной законодательством).
Таким образом, процедуры несостоятельности (банкротства) представляют собой предусмотренную законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.
Закон о банкротстве 1992 г. делил процедуры банкротства на реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Реорганизационные процедуры включали внешнее управление и санацию, а ликвидационные процедуры предполагались в рамках конкурсного производства. Закон о банкротстве 1998 г. не употреблял терминов "реорганизация" и "ликвидация". Вместе с тем в законодательстве выделялись четыре процедуры для юридических лиц и две - для должников-граждан. Общими являлись конкурсное производство и мировое соглашение. Для юридических лиц им предшествовали наблюдение и внешнее управление. Кроме того, закон содержал указание на то, что в отношении должника могут применяться и иные процедуры. Речь шла об упрощенных процедурах банкротства (о банкротстве отсутствующего и ликвидируемого должника), а также о процедуре добровольного объявления должника о своем банкротстве.
Действующий Закон о банкротстве 2002 г. вводит новую реорганизационную процедуру - финансовое оздоровление, которое позволяет при определенных условиях сохранить учредителям (участникам) должника контроль за предприятием даже в условиях возбужденного дела о банкротстве.
Арбитражное управление
При осуществлении всех процедур банкротства одним из главных действующих лиц является временный, административный, внешний и конкурсный управляющие, которые объединяются понятием арбитражного управляющего. Арбитражный управляющий - это особый субъект, от деятельности которого зависит в конечном итоге судьба должника.
Данное лицо должно беспристрастно влиять на процесс банкротства в интересах как должника, так и кредиторов. Данное положение обеспечивается путем закрепления на законодательном уровне ряда требований, предъявляемых к кандидатуре арбитражного управляющего Законом о банкротстве 2002 г. и иными нормативными актами, в частности постановлением Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. N 586 "О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации", постановлением Правительства РФ от 9 июля 2003 г. N 414 "Об утверждении Правил проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего" (с изменениями и дополнениями) и др.
Арбитражным управляющим по законодательству РФ может выступать только физическое лицо, утверждаемое арбитражным судом для осуществления установленных законом полномочий в целях реализации различных процедур банкротства: наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства (ст. 2 Закона о банкротстве 2002 г.).
Закон о банкротстве 2002 г. не содержит требования обязательной регистрации арбитражного управляющего в одном из арбитражных судов. Кроме того, в настоящее время не требуется получения лицензии для ведения деятельности арбитражного управляющего. Следует заметить, что ранее лицензирование осуществлялось в соответствии с Положением о лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих, утвержденным постановлением Правительства РФ от 25 декабря 1998 г. N 1544. С момента вступления в силу Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность в качестве арбитражного управляющего не включена в перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию.
Интересен тот факт, что по законодательству ряда стран СНГ, к примеру Англии, наличие лицензии является обязательным условием при назначении физического лица арбитражным управляющим, за исключением распорядителя имущества крестьянского хозяйства, управляющего санацией руководителя должника, ликвидатора при банкротстве должника, ликвидируемого собственником. Лишение в установленном порядке лицензии является основанием для отстранения хозяйственным судом арбитражного управляющего от исполнения им своих обязанностей по делу о банкротстве.
Новеллой российского Закона о банкротстве 2002 г. является положение, согласно которому конкурсный кредитор или уполномоченный орган вправе предусмотреть дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего: наличие высшего юридического, экономического или профильного образования; наличие определенного стажа работы в соответствующей сфере экономики; наличие определенного количества проведенных процедур.
Закон о банкротстве 2002 г. устанавливает, что обязательной формой финансового обеспечения деятельности арбитражного управляющего признается договор страхования ответственности, который должен быть заключен на срок не менее чем один год с его обязательным последующим возобновлением на тот же срок. При этом минимальная сумма финансового обеспечения не может быть менее чем 3 млн руб. в год. Предусматривается также дополнительное страхование ответственности арбитражного управляющего на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, в размере, зависящем от балансовой стоимости активов должника (п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве 2002 г.).
Последствия применения процедур банкротства
В некоторых законах о несостоятельности предусматривается, что любое обеспечение или приоритет, предоставленные в связи с новым кредитованием, могут быть аннулированы при последующей ликвидации, что может повлечь за собой ответственность за затягивание начала ликвидационного производства и за потенциальный ущерб интересам кредиторов. Такой подход потенциально может являться отрицательным стимулом с точки зрения возбуждения реорганизационного производства. Возможно, предпочтительным является подход, при котором кредиторы, получающие приоритет за предоставление нового финансирования, будут сохранять его при любой последующей ликвидации. Существует еще один вариант решения данного вопроса, согласно которому при последующей ликвидации приоритет будет признаваться, но необязательно на том же уровне: например, может предусматриваться более низкая очередность по отношению к административным требованиям, связанным с расходами на ликвидацию, либо одинаковая с ними очередность (pari passu).
Заключение
Исследование проблем банкротства в целом и его отдельных элементов предопределено осуществлением в России экономических и правовых реформ, которые привели к радикальным переменам в общественной жизни. Формирование рыночных отношений, реструктуризация производства, изменение экономического и социального уклада создало объективную основу для банкротства экономически отсталых, неконкурентоспособных организаций. В целях обеспечения этого процесса был разработан специальный правовой механизм, который на поверку оказался далеко не совершенным.
Изучение законодательства, регламентирующего вопросы несостоятельности, практики его применения и теоретической литературы, относящейся к этому вопросу, проведенное при подготовке публикации, показывает, что оптимальные научные и практические решения по целому ряду ключевых вопросов банкротства должников пока еще не найдены. Мировое соглашение как процедура банкротства в деятельности арбитражных судов Российской Федерации встречается менее часто, нежели наблюдение, внешнее управление и, тем более, конкурсное производство, хотя и является наиболее эффективным способом удовлетворения требований кредиторов при сохранении жизнеспособности должника, оказавшегося в сложном финансовом положении. Причины этого заключаются в том, что данная процедура регламентирована в действующем законодательстве недостаточно подробно, многие теоретические положения, сформулированные современными исследователями, являются спорными, в результате отсутствует и единообразие в практике ее применения.
Рассмотрение специфических черт мирового соглашения как основания прекращения производства по делу о несостоятельности должника выявило целый комплекс проблем, касающихся несовершенства правовой регламентации его исполнения, расторжения и признания недействительным, которые требуют скорейшего разрешения. Также весьма скупо в настоящее время регламентирована процедура заключения мирового соглашения. За пределами правового регулирования остается процесс рассмотрения мирового соглашения собранием кредиторов и механизмы контроля за порядком его заключения. Подобные пробелы в правовом регулировании создают условия для разного рода злоупотреблений как со стороны должника, так и со стороны кредиторов и третьих лиц.
Список литературы
Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001. С. 2.
Витрянский В.В. Как реформировать законодательство о банкротстве// Законодательство. 1999. N 5. С. 53.
Свит Ю. Восстановительные процедуры - способ предотвращения банкротства/ /
Российская юстиция. 1998. N 3. С. 16
Мамутов В.К. Хозяйственное право
Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 40.
Чистяков О.И.  Российское законодательство X-XX вв./ М., 1984. С. 68.
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Торговый процесс. Конкурсный процесс: В 4 т. 4-е изд. М., 1912. Т. 4. С. 18.
Шершеневич Г.Ф. Морское, конкурсное и вексельное право. Киев, 1914. С. 83.
Шершеневич Г.Ф. Конкурсное право. Казань, 1898. С. 117.
Шиткиной И.С. Корпоративное право: Учебно-методическое пособие М., Волтерс Клувер. 2007. (3 п.л.) (в соавторстве).
Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2006. (10 п.л.) (в соавторстве).
Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (акционерное право): Учебное пособие. М., «Зерцало». 1998. (4,5 п.л.) (в соавторстве).
Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) // Учебно-практическое пособие. М., «Зерцало». 2002. (13 п.л.).
См.: Российское законодательство X-XX вв./Под ред. О.И. Чистякова. М., 1984. С. 68.
Российское законодательство X-XX вв. С. 432.
См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Торговый процесс. Конкурсный процесс: В 4 т. 4-е изд. М., 1912. Т. 4. С. 18.
См.: Шершеневич Г.Ф. Морское, конкурсное и вексельное право. Киев, 1914. С. 83.
См.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсное право. Казань, 1898. С. 117.
См.: Шершеневич Г.Ф. Конкурсное право. Казань, 1898. С. 69.
См.: Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 40.
См.: Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001. С. 2.
См.: Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Указ. соч. С. 22.
Витрянский В.В. Как реформировать законодательство о банкротстве// Законодательство. 1999. N 5. С. 53.
см.: Свит Ю. Восстановительные процедуры - способ предотвращения банкротства//Российская юстиция. 1998. N 3. С. 16
См.: Хозяйственное право/Отв. ред. В.К. Мамутов. С. 72.
46