Особенности гражданско-правового положения отдельных видов акционерных обществ

ПЛАН С о д е р ж а н и е Введение ………………………………………………………………………….стр . 2-3 Глава 1. Общая характеристика п равового положения акционерного общества . § 1. Понятие и виды акционерных обществ ………………………………………………………………………….стр . 3-10 § 2. Управление в акционерном обществе …………………………………………………………………………..стр . 10-33 § 3. Имущество акционерного общест ва …………………………………………………………………………..стр . 33-41 Глава 2. Особенности правового статуса акционерных обществ с о зданных в процессе приватизации. § 1. Характеристика отдельных видов приватизации …………………………………………………………………………...стр . 41-49 § 2. Порядок создания акци онерных обществ при приватизации ……………………………………………………………….. стр . 49-57 § 3. Участие государства в акционерном обществе созданном в процессе приватизации …………………………………………...……………………………….стр . 57-67 § 4. Правовой статус акционерного общества со 100 % участия госуда р ства ………………………………………………………………………...….стр . 67-73 Глава 3. Особенности правового положения акционерных обществ в банковской сфере. § 1. Особенности создания акционерного общества в банковской сфере …………………………………………………………… ……………….стр . 73-82 § 2. Несостоятельность , банкротство кредитных организаций …………………………………………………………………………….стр . 82-93 Заключение …………………………………………………………………………….стр . 93-94 Список использованной литературы …………………………………………………………………………….стр . 94-97 Введение В настоящее время тема , касающаяся правового положения акционерных обществ , наиболее актуальна , поскольку на сегодняшний день в России из 2,6 миллиона юридически х лиц более половины имеют форму акционерного общ е ства. * * Шиткина И.С . Правовое обеспечение деятельности акционерного общества . М .: Фонд «Правовая культура» 1997. с. Некоторые из них учреждены по решению Правительства , значительное число преобразовано пут ем приватизации государственных и муниципальных предприятий , многие созданы как дочерние компании или , напротив , холдинги , объединяющие несколько самостоятельных структур , и даже крупные финанс о во-промышленные группы , контролирующие целые сектора рынка . На конец , часть акционерных обществ образована путем объединения частных капиталов физических лиц . Во многих акционерных обществах соучредителями выступают иностранные участники корпорации , компании , фирмы , банки , фонды . Более трех тысяч акционерных обществ и меют закрепленные в федеральной собстве н ности акции. Государственная политика приватизации поставила акционерные общ е ства в центр имущественного оборота ; акционерная форма предпринимател ь ской деятельности стала одной из самых распространенных форм хозяйств ов а ния , глубоко вошла в механизм экономических преобразований в России и ок а зывает существенное влияние на его развитие. * ** Мамай В . И . К понятию и признакам акционерного общества // Государство и право 1996. № 11 с . 14 * Широкое распространение акционе рной формы предпринимательства вследствие приватизации государственных и муниципальных предприятий , д и намичный рост количества вновь создаваемых акционерных обществ в разли ч ных сферах бизнеса и все возрастающее их влияние на экономику страны тр е буют серьез ного изучения экономико-правовой сущности акционерных обществ , основных тенденций их развития и правового обеспечения . Поэтому в своей дипломной работе я обратился к теме особенности гра ж данско– правового положения отдельных видов акционерных обществ , где поп ы тался проанализировать особенности создания акционерных обществ при прив а тизации и в банковской сфере. Моя дипломная работа состоит из трех глав . В первой главе дана общая характеристика акционерных обществ . Вторая глава посвящена особенностям правовог о статуса акционерных обществ созданных в процессе приватизации . Третья глава посвящена особенностям правового положения акционерных о б ществ в банковской сфере. Особое место в моей дипломной работе я уделил анализу особенностей законодательства Республики Татарстан в сфере приватизации , которое имеет свои ярко выраженные отличительные особенности , это касается прежде всего полномочий государства в отношении акционерных обществ созданных в пр о цессе приватизации и имеющим в уставном капитале госдолю акций , а также те акционерные общества в отношении которых используется специальное право («Золотая акция» ). Кроме того , я постарался выделить те законодательные и нормативные акты РТ о приватизации , которые входят в серьезные противор е чия с федеральным законодател ьством . Вопрос приведения регионального зак о нодательства в соответствии с федеральным в настоящее время особо актуален , так как по всей стране сейчас происходит процесс приведения в соответствии р е гионального законодательства с федеральным. Актуальность вы бранной мною темы обусловлена ещё и тем , что проце с сы реформирования экономики в РФ приобрели необратимый характер . Прив а тизация затронула практически все наиболее важные сферы нашей жизни , нач и ная от приватизации жилья , предприятий и следующий этап , к ко торому мы все ближе подходим это приватизация земли . На сегодняшний день , я не ошибусь если скажу , что большинство наших предприятий , которые были приватизированы имеют организационно-правовую форму ОАО. При написании своей дипломной работы я использовал большое колич е ство законодательных , нормативно-правовых актов , а также Постановлений Пленумов Верховного суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ , учебную и специальную литературу. Кроме того , практически любой гражданин в РФ сегодня , вольно или н е вольно вст упает в различные отношения как с акционерными обществами , пре д приятие на которых многие работают в большинстве своем акционерные общ е ства , банки , в которых многие из нас хранят свои сбережения также в основном акционерные , многие из нас являются акционера ми . Поэтому без понимания , изучения и применения на практики законодательных положений регулирующих деятельность акционерных обществ на сегодняшний день уже невозможно успешное управление организациями . созданными в данных организационно-правовых формах . И менно поэтому я обратился к этой теме. Глава 1. Общая характеристика правового положения акционерных обществ. § 1. Понятие и виды акционерных обществ 1.1. Понятие акц ионерного общества В условиях рыночной экономики функционируют предприятия , организ а ции различных организационно-правовых форм , отличающиеся друг от друга способами реализации их владельцами прав собственности на принадлежащее им имущество , денежные ср едства , ценные бумаги , в том числе акции этих об ъ ектов собственности . Акционерное общество – одна из форм хозяйственных о б ществ , предусмотренных гражданским законодательством РФ (наряду с общ е ством с ограниченной ответственностью – ООО – и крайне незначит ельно отл и чающимся от ООО обществом с дополнительной ответственностью ОДО ). В соответствии со ст .96 Гражданского кодекса РФ далее - ГК РФ , акци о нерным обществом признается коммерческая организация , уставной капитал к о торой разделен на определенное число а кций , удостоверяющих обязательстве н ные права участников общества (акционеров ) по отношению к обществу . Акционерное общество как коммерческая организация преследует извл е чение прибыли в качестве основной цели своей деятельности . Некоммерческая организация в отличии от коммерческой , если и может в соответствии с орган и зационно-правовой формой вести коммерческую деятельность (в частности н е коммерческое партнерство ), не имеет права распределять прибыль между учас т никами. Акционеры учредители общества вносят в уставный капитал , деньги це н ные бумаги , другие вещи или имущественные права либо иные права , имеющие денежную оценку . Право собственности на вклады акционеров-учредителей приобретает акционерное общество (если учредитель не вносит в качестве вкл а да , наприм ер , право пользования ). Вместо вклада акционер получает ценные б у маги-акции (не менее одной ), в которых формализованы обязательственные пр а ва акционера по отношению к акционерному обществу , т.е . акционер приобрет а ет определенный комплекс прав , объем которы х зафиксирован ГК РФ и Законом об АО. Акционерное общество , как юридическое лицо , при создании образует обособленный имущественный комплекс (в отличие от случаев индивидуального предпринимательства и простого товарищества ), которым отвечает по своим обязат ельствам . Акционерное общество , как ООО и ОДО , а также (только в о т ношении вкладчиков ) товарищество на вере , реализует принцип ограниченной ответственности по обязательствам . Каждый из участников несет риск убытков в пределах своего вклада , который в случа е с акционерным обществом выступает как стоимость приобретенных акционером акций . Акционеры также не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков , связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций , общество также н е отвечает по обязательствам акционеров . В тоже время акционеры , не полностью оплатившие стоимость акций , несут солидарную ответственность по обязател ь ствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости пр и надлежащих им акций . Данное положен ие роднит акционеров с участниками общества с ограниченной ответственностью (ст . 87 ГК РФ ), в котором устано в лены аналогичные нормы для участников общества с ограниченной ответстве н ностью. В отношении членства акционерное общество предполагает наиболее ш и рокий вариант возможностей : участниками могут быть граждане и юридические лица , причем в ГК РФ речь не идет именно о российском гражданстве. Правоспособность юридического лица акционерное общество приобрет а ет , как в прочем и все остальные юридические лица, с момента государственной регистрации . Акционерное общество имеет также все другие атрибуты юридич е ского лица , т.е . печати , бланки , штампы , вправе открывать в установленном п о рядке банковские счета , иметь фирменное наименование. Акционерное общество , как и другие юридические лица , может иметь д о черние и зависимые общества с правами юридического лица . Акционерная форма вложения средств в предпринимательскую деятел ь ность с целью получения дохода (в акционерном обществе - дивидендов ) в силу ряда причин весьм а привлекательна для юридических и физических лиц. Во-первых , став акционерами , они получают возможность получать див и денды . Во-вторых , предпринимательская деятельность всегда рискованна , сущ е ствует опасность потерять все или часть имеющихся у акционерного общества средств . Акционеры же , как было сказано выше , рискуют только в пределах средств , затраченных ими на приобретение акций. В-третьих , акционеры имеют право участвовать в управлении акционе р ным обществом , участвуя в общем собрании акционеров , а также будучи и з бранными в органы управления обществом . При этом степень влияния каждого акционера , независимо от того , является ли он юридическим или физическим лицом , на принятие обществом тех или иных решений определяется колич е ством принадлежащих ему акций . Нередко акционер (группа акционеров ) имеет возможность определяющим образом влиять на принятие решений. В-четвертых , универсальный характер акций , их способность к ликвидн о сти , а часто и высокая ликвидность создают для предпринимателей возможность сравните льно легко и просто распоряжаться своими акциями путем их купли-продажи . К тому же купля-продажа акций может служить дополнительным и с точником дохода при изменении их курсовой стоимости. Вместе с тем , организационно-правовая форма , характерная для акционе р ных обществ , является привлекательной и для предпринимателей-организаторов производственной , коммерческой и иных видов деятельности . Она дает возмо ж ность путем выпуска и размещения акций привлекать в акционерное общество большое число физических и юридиче ских лиц , а стало быть , значительных ф и нансовых средств . Капиталы , аккумулированные таким образом , обеспечивают создание реальной финансовой базы для функционирования акционерных о б ществ. Акционерные общества получили широкое распространение в самых ра з лич ных сферах экономики страны . Уже к 1996г ., по статистике , в России им е лось около 895 тысяч акционерных обществ и товариществ , в том числе более 51 тысячи акционерных обществ открытого типа и около 664 тысяч акционерных обществ закрытого типа и товариществ с ограниченной ответственностью. 1 1 Крапивин О . М ., Власов В . И . Комментарий к ФЗ «Об АО » Фонд Правовой культуры . М .: 1998. с . 6 Только за период с 1992-1996 гг . было создано более 30 тысяч акционе р ных обществ . Среди них такие гиганты , как «Газпром» , Р АО «ЕС России» , «Ро с нефть» и др ., а также несколько тысяч крупнейших и крупных предприятий . Бл а годаря своему финансовому могуществу , контролю над многими отраслями народного хозяйства , нередко монопольному положению на рынке товаров и услуг , а также в силу иных причин даже решающим образом , влияют на экон о мические , социальные , политические и иные процессы , происходящие в стране . В связи с этим и рядом других обстоятельств возникла настоятельная необходимость четкого и последовательного законодательного ре гулирования деятельности акционерных обществ с момента их создания до ликвидации , а также защиты прав и интересов акционеров. Самые общие положения , законодательно регламентирующие порядок с о здания и правовой статус акционерных обществ , предусмотрены стать ями 96-104 ГК РФ . Закон РФ « Об акционерных обществах» , вступивший в силу с 1 января 1996г ., далее - Закон об АО , который развивает и дополняет положения ГК РФ о юридических лицах (ст . 66-68), а также другие нормы. Закон об АО , был принят Государственной Д умой 24.11.95г ., однако в п о следствии в него были внесены изменения и дополнения от 13.06.1996г ., и от 24.05.1999г. Данный Закон об АО определил порядок создания и правовое положение акционерных обществ , права и обязанности акционеров , обеспечил защиту пр ав акционеров . Закон об АО , распространяется на все акционерные общества , с о зданные или создаваемые на территории РФ . Однако , Законом об АО установл е но , что особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах банковской , инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами , особенности создания и правового положения акци о нерных обществ , созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27.12.91г . № 323 "О неотложных мерах по осуществлению з е мельной реформы в РСФСР " колхозов , совхозов и других сельскохозяйственных предприятий , а также крестьянских (фермерских ) хозяйств , обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей , а именно : предприятий материально-техническог о снабжения , ремонтно-технических предприятий , предприятий сельскохозяйственной химии , лесхозов , строител ь ных межхозяйственных организаций , предприятий сельэнерго , семеноводческих станций , предприятий по переработке овощей так же определяются федерал ь ными з аконами . Кроме того , особенности создания и правового положения акционерных обществ созданных при приватизации государственных и муниципальных пре д приятий , также определяется федеральным законом . Данные особенности де й ствуют с момента принятия решения о п риватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 % принадлежащих им акций в таком акционерном обществе , но не позднее окончания срока приватизации , определенного планом приватизации данного предприятия. Особенности , создание и правовое положение акционерных обществ р а ботников (народных предприятий ) так же определяются федеральным законом . Из вышесказанного видно , что хотя Закон об АО распространяется на все акци о нерные общества , но в то же время довольно обширный перечень акционерных обществ , который перечислен выше , имеют свои принципиальные особенности в их правовом положении , на некоторых я остановлюсь ниже. Не смотря на ряд особенностей в правовом положении акционерных о б ществ , Пленум Верховного суда РФ и Пленум Высш его арбитражного суда РФ далее – Пленум ВС и ВАС РФ , (Постановление от 2.04.97г . № 4/8, с изменениями от 5.02.1998г .), разъяснил , что поскольку Закон об АО относит к социально-правовому регулированию лишь особенности создания и правового положения акционе р ных обществ , названных в его пунктах 3,4,5 статьи 1, во всем остал ь ном на эти общества распространяется действие данного закона. Поскольку , тема моей дипломной работы определена , как особенности с о здания и гражданско-правового положения акционерных обществ в сферах пр и ватизации и банковской деятельности , то ниже я не буду останавливаться на особенностях создания и правового положения акционерных обществ в сферах инвестиционной , страховой деятельности , акционерных обществ работников (народных предприятий ), а также на акционерных обществах образованных на базе реорганизованных колхозов и совхозов в соответствии с Указом Президента РФ № 323 от 27.12.1991г . Так мы подошли к качественным характеристикам акционерных обществ , которые могут быть открытыми и закрыты ми. 1.2. Открытое акционерное общество В соответствии со ст . 7 Закона об АО , акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми , что отражается в уставе общества и фирменном наименовании. Каковы же принципиаль ные особенности двух форм акционерных о б ществ - открытых и закрытых - отличающие их друг от друга ? Положения ст . 7 Закона об АО , базируются на нормах ст .97 ГК РФ. В ст . 7 Закона об АО раскрываются принципиальные особенности двух форм акционерных обществ – открытых и закрытых , отличающие их друг от друга. Особенности открытого акционерного общества : - его акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества ; - общество вправе проводить открытую (для всех других юрид ических и физических лиц ) подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свобо д ную продажу с учетом требований Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации ; - общество вправе проводить также и закрытую (для определенного к руга физических и юридических лиц , своих акционеров ) подписку на выпускаемые им акции , за исключением случаев , когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Ро с сийской Федерации ; - число членов (физических и юридических лиц ) такого общества законом не ограничивается (п . 2 ст . 7 Закона об АО ); - общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения год о вой отчет , бухгалтерский баланс , счет прибей и убытков (п . 1 ст . 97 ГК РФ и п . 1 ст . 92 З акона об АО ); - оно должно публиковать : 1) проспект эмиссии своих акций в случаях , предусмотренных правовыми актами РФ ; 2) сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке , предусмотренном Законом об АО ; 3) списки аффилированных лиц общества с указанием количества и кат е горий (типов ) принадлежащих им акций ; 4) иные сведения , определяемые Федеральной комиссией по ценным б у магам и фондовому рынку , далее – ФКЦБ РФ. Все перечисленные выше публикации должны помещаться в средствах массовой информац ии , доступных для всех акционеров акционерного общества (п . 1 ст . 7 Закона об АО ); - в случае размещения обществом акций или иных ценных бумаг оно об я зано опубликовать об этом информацию в объеме и порядке , установленной ФКЦБ РФ (п . 2 ст . 7 Закона об АО ). Открытое акционерное общество , несомненно , удобная организационно-правовая форма для привлечения капитала , а также для консолидации разноро д ных предприятий , в особенности с учетом возможностей аппарата дочерних и – зависимых обществ . Тем не менее , следует иметь в виду , что на открытые акц и онерные общества наложено множество (нередко ) формальных обязанностей по опубликованию информации и , кроме того , обязанность ежегодного аудита ; Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в сре д ствах массов ой информации , доступных для всех акционеров данного общества ; - годовой отчет общества , бухгалтерский баланс , счет прибылей и убы т ков ; - проспект эмиссии акций общества в случаях , предусмотренных правов ы ми актами РФ ; - сообщение о проведении общего собран ия акционеров в порядке , пред у смотренном Законом об АО ; - списки аффилированных лиц общества с указанием количества и катег о рий (типов ) принадлежащих им акций ; иные сведения , определяемые ФКЦБ РФ. 1.3. Закрытое акционерное общество Осо бенности закрытого акционерного общества изложены в п . 4 ст . 7 З а кона об АО , содержание которого базируется на нормах п . 2 ст . 97 ГК РФ : - число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидес я ти . В случае если число его акционеров превысит это т предел , общество в теч е ние года должно преобразоваться в открытое . Если число его акционеров не уменьшилось до пятидесяти , общество подлежит ликвидации в судебном поря д ке , указанное выше ограничение числа акционеров было принято в отношении тех обществ , которые созданы или создаются после введения в действие Закона об АО , т.е . после 1 января 1996г . Те же закрытые общества , которые созданы до введения в действие Закона об АО , продолжают функционировать независимо от количества их акционеров (п . 4 ст . 94 З а кона об АО ); - закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подпи с ку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобрет е ния неограниченному кругу лиц ; - в случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг общество обязано опубликовать информацию об этом в объеме и порядке , уст а новленных Федеральной комиссией по ценным бумагам далее - ФКЦБ РФ ; - минимальный уставный капитал общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда уста новленного фед е ральным законодательством на дату государственной регистрации общества ; - акционеры такого общества имеют преимущественное право приобрет е ния акций , продаваемых его другими акционерами , по цене предложения друг о му лицу . Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобрет е ния акций , продаваемых акционерами , устанавливаются уставом общества . Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу ; - уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций , продаваемых его акционерами , если акцион е ры не использовали свое преимущественное право на приобретение акций ; - акции общества , распределяются только среди его учреди телей или ин о го , заранее определенного круга лиц ; И так , как видно из вышесказанного , одно из главных отличий открытого акционерного общества от закрытого это то , что закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им ак ции , акции з а крытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей , или иного заранее определенного круга лиц , акционеры закрытого акционерного общества и само общество в случае если это предусмотрено его уставом имеют преимущественное право покупки своих акций. Однако , что же это за иной круг лиц и кто его определяет ? На этот в о прос в Законе об АО не дано однозначного ответа . В связи с этим следует вид и мо исходить из правоприменительной практики , которая сложилась . Так През и диум ВАС Р Ф , в Постановлении от 21.03.2000г ., по делу № 1539/99 исходит из того , что иной заранее определенный круг лиц определяется собранием акцион е ров . Хотя в нашей стране юридический (судебный ) прецедент не является исто ч ником права . Тем не менее в практике прим енения акты толкования ВАС РФ имеют большое значение . В частности , уже процитированное Постановление Президиума ВАС РФ , а также Информационное письмо ВАС РФ от 21.04.1998г ., которое дает следующее толкование положениям п . 3 ст . 7 Закона об АО : - для прода жи акций закрытого акционерного общества не требуется с о гласия большинства его участников , что акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом приобретения акций отчужд а емых другими акционерами данного общества , при условии , ес ли они согласны приобрести по цене предложения другому лицу , не являющемуся акционером . В случаях предусмотренных уставом общества , преимущественным правом может пользоваться и само общество . Если же акционеры или общество не воспольз у ются предоставленным им правом в порядке и в сроки , предусмотренные зак о ном и уставом общества , акционер , продающий акции в праве заключить дог о вор с любым иным лицом , а приобретатель этих акций получит права акционера , подлежащие защите. И так из вышесказанного следует , что а кционеры как закрытого , так и о т крытого акционерного общества по своему усмотрению , без какого-либо согл а сования с другими акционерами или акционерным обществом , вправе опред е лять юридическую судьбу акций , как-то совершить сделки ее купли-продажи , мены , да рения , завещания и т.д . Однако , существующие экономико – правовые различия двух типов акционерных обществ обусловили появление института права преимущественной покупки для акций закрытого акционерного общества . Поэтому , участники закрытого акционерного о бщества вправе реализовать право собственности на акции лишь с соблюдением процедуры преимущественного права покупки , т.е . отчуждения акций закрытого акционерного общества прои с ходит по установленным процессуальным правилам . Преимущественное право не дейст вует в случае продажи акций одним акционером внутри закрытого акц и онерного общества – дарении , наследования . Порядок же дарения и наследов а ния акций , как в закрытом , так и открытом акционерном обществе одинаков : а к ционер может свободно переуступать акции , как акционерам так и любым трет ь им лицам. 2 2 Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2.04.1997г . № 4/8 п . 7 // «Российская газета» от 23.04.1997.г. § 2. Управление в акционерном обществе Под управлением акционерным общест вом понимается механизм или с и стема взаимодействия участников и способы , с помощью которых они предста в ляют свои интересы. Участниками акционерных отношений , являются различные группы субъектов , как внутри , так и вне акционерного общества , связанные с его фун к ционированием , оказывающие непосредственное или опосредованное влияние на его деятельность , в той или иной форме или степени зависимые от него. К субъектам акционерных отношений можно отнести : - само акционерное общество как целостную корпорацию ; - орг аны управления акционерного общества ; - акционеров , в том числе учредителей общества , имеющих , в отличие от других акционеров , особые обязательства и интересы ; - персонал акционерного общества , в том числе высший менеджерский персонал , имеющий специфически е ценностно-мотивационные установки ; - кредиторов акционерного общества , заинтересованных в исполнении обществом принятых на себя обязательств ; - государство в целом , его территориальные субъекты , органы местного самоуправления ; - другие предпринимательски е структуры , влияющие на деятельность а к ционерного общества , (поставщики , потребители , банки , конкуренты ). С точки зрения организации управления наиболее значимы следующие три группы участников акционерных отношений : акционеры , менеджеры и д и ректора (члены совета директоров ). Механизм их взаимодействия можно пре д ставить так называемым «треугольником» корпоративного управления. АКЦИОНЕРЫ Представление и нтересов собственников путем участия в общих собраниях акционеров Правление (дирекция ) СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ Оперативное р уководство Мониторинг прав акционеров. Предпринимательской деятельностью Принятие наиболее важных решений в период между общими собраниями акционеров. Обеспечение отчетности и ответствен - ности менеджмента за качества и ре- зультаты деятельности общества. Иерархия органов управления акционерным обществом , может строиться , по одному из четырех вариантов : Вариант 1: Вариант 2: Общее собрание Общее собрание акционеров акционеров Совет директоров Совет директоров (наблюдательный совет ) (наблюдательный совет ) общества общества Единоличный Единоличный Коллегиальный исполнительный орган исполнительный исполнительный общества (директор орган общества орган общества или генеральный директор ) (дире ктор или гене - (правление или ральный директор ) дирекция ). Вариант 3. Вариант 4 . Общее собрание О бщее собрание акционеров акционеров Единоличный Коллегиальный исполнительный исполнительный Единоличный орган общества орган общества исполнительный орган (директор или (правление или общества (директор или генеральный дирекция ) генеральный директор ) директор ) Высшим органом управлен ия акционерного общества , обеспечивающим волеизъявление владельцев капитала , является общее собрание акционеров . Совет директоров в акционерном обществе с числом акционеров с правом голоса 50 и более образуется обязательно , при числе таких акционеров мене е 50 совет директоров является факультативным органом. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать , что функции совета дире к торов общества осуществляет общее собрание акционеров . В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общ е ства , к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (ст . 64 Закона об АО ). Совет директоров в этом случае реализует компромисс между громоздк о стью института общего собрания акционеров и не представительностью и суб ъ ективизмом единоличного органа. Примечание : Как мне представляется , было бы целесообразно для более полного правового обесп е чения деяте льности акционерного общества , учитывая тот факт , что в законе многие вопросы касающиеся деятельности как акционерного общества в целом , так и его органов управления , их компетенции и тд ., носят диспозитивный , отсылочный характер , разработать и утвердить н а собрании акционеров нормативные акты акционерного общества . Поскольку юридическая значимость двух составляющих (централизованного и локального ) правового обеспечения д е ятельности общества одинакова велика . Локальные нормативные акты в этом случае , должны отвечать всем условиям закона , осуществляя в тоже время более тонкую настройку механизма регулирования отношений , входящих в компетенцию общества , в них должны содержаться конкретные правила , регламентирующие различные аспекты деятельности акционерного о б щества. 2.1. Общее собрание акционеров как высший орган АО Общее собрание акционеров , является высшим органом управления а к ционерным обществом . Высшим , но не всесильным . Его компетенция исчерп ы вающим образом определена в законе . О но не вправе принимать решения по в о просам , которые выходят за рамки этой компетенции , и следовательно , не может рассматривать вопросы , относящиеся к ведению совета директоров или испо л нительного органа . В этом как представляется преимущество нового закона , ликвидировавшего один из крупнейших недостатков ранее действовавшего з а конодательства , в котором отсутствовало четкое разделение компетенции между различными органами общества. Однако на практике данная норма нередко нарушается . На деле во многих случаях общее собрание носит формальный характер , на нем решаются преим у щественно производственные и социальные вопросы и в меньшей мере фина н совые . Тем самым происходит смешение функций управления производством и капиталом , нарушается распределение компетенции м ежду органами управл е ния , снижается эффективность работы. Собрание акционеров представляет собой неоднородный орган с точки зрения его состава . В самом общем виде акционеры могут быть разделены на три группы : 1. Акционеры , приобретающие акции в целях спеку ляции или в качестве рантье . С акционерным обществом их связывает чисто денежный интерес . Это мелкие акционеры , каждому из которых принадлежит не большая доля со б ственности . Единственная забота такого акционера состоит в том , чтобы эта доля принесла ему ка к можно больше денег . При возможности увеличения дохода он продает акции и вкладывает деньги в более выгодные ценные бумаги. 2. Акционеры – работники предприятия (включая администрацию , инт е ресы которой могут расходиться с интересами остальных работников ). Интересы работника предприятия , как правило , не замыкаются на дивиденде . Ему совсем небезразлична судьба предприятия , от которой зависит его зарплата , получение ряда социальных льгот и даже социальный престиж . В месте с тем , работники-владельцы акций , ск о рее держатели и распорядители , чем ответственные со б ственники . В массе своей они не способны дать объективную оценку деятельн о сти руководства общества. 3. Крупные акционеры , покупающие акции из предпринимательских с о ображений . Один и тот же инвестор в одни х случаях приобретает предприятие (или ряд предприятий ) с тем , чтобы развивать производство , в других – налаж и вает управление , санирует предприятие , а затем продает , в третьих , – покупает пакет акций в целях перепродажи . Но в каждом конкретном случае инвес тор в ы ступает весьма в определенной роли . И в процессе приватизации или продажи крупного пакета акций эта роль должна учитываться , исходя из интересов гос у дарства. Влияние перечисленных категорий акционеров на решения , принимаемые общим собранием , различно в зависимости от распределения между ними акций. И так высшим органом управления общества является общее собрание акционеров . Общее собрание участников , вложивших средства в предприятие , - ест е ственный орган управления организацией . Аналогичное положение содержат и федеральный закон «Об Обществах с ограниченной ответственностью», 3 3 ФЗ «Об ООО»,№ 14-ФЗ от 8.02.1998г . // Российская газета от 17.02.1998г . и фед е ральный закон «О производственных кооперативах». 4 4 ФЗ «О ПК» № 41-ФЗ от 8.05.1996г . // Российска я газета от 16.05.1996г. За исключением случаев , установленных Законом об АО , правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам , поставленным на голосование , обладают : Акционеры-владельцы обыкновенных акций общества ; Акционеры владельцы привилегирова нных акций общества в случаях , предусмотренных законом и уставом общества. Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или прив и легированная акция , предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса , поставленного на голос ование . В случае , если привилег и рованная акция предоставляет ее владельцу более одного голоса , при определ е нии количества голосующих акций каждый голос по такой привилегированной акции учитывается как отдельная голосующая акция. Голосование на общем собран ии акционеров осуществляется по принц и пу «одна голосующая акция общества – один голос» , за исключением случаев проведения кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров общества , и других случаев предусмотренных законом. Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу , поставле н ному на голосование , правом голоса , при решении которого обладают акцион е ры – владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества , ос у ществляется по всем голосующим акциям совместно , если иное не установ лено законом или уставом общества. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества а к ций , принадлежащих одному акционеру , и их суммарной номинальной стоим о сти , а также максимального числа голосов , предоставляемых одному акционеру ч . 3 ст . 11 Закона об АО. Каждое из трех указанных ограничений в отдельности , любые два из них или все три могут быть предусмотрены уставом акционерного общества любого типа . Обычно встречается ограничение на долю уставного капитала (в проце н тах ), т.е . ограничение с уммарной номинальной стоимости акций , принадлеж а щих одному акционеру . Любое из первых двух ограничений , предусмотренных ст . 11 Закона об АО , несомненно , позволяет оспорить сделку по приобретению излишних акций , поскольку она противоречит уставу общества . А кционер , нарушивший ограничение , не только сам не может воспользоваться излишними акциями (исключено голосования ими , начисление дивидендов , получение доли имущества общества при ликвидации ), но и препятствует осуществлению з а крепленных акциями прав другим и лицами . Третье ограничение из ст . 11 Закона об АО , не может трактоваться как запрет на приобретение излишних акций . Ограничение уставом числа голосов одного акционера не влечет возможности признания недействительными сделок по приобретению «замораживаем ы х» а к ций , которыми в силу ограничения нельзя голосовать (тем не менее , на такие а к ции должны начисляться дивиденды , при ликвидации акционерного общества , акционер имеет право на получение соответствующей части имущества общ е ства ). Проведение кумулятивного голосования регулируется ч . 4 ст . 66 Закона об АО . При таком голосовании на каждую голосующую акцию общества должно приходится количество голосов , равное общему числу членов совета директоров (наблюдательного совета ) общества . Акционер вправе отдать голос а по прина д лежащим ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их ме ж ду несколькими кандидатами в члены совета директоров общества. Акционерное общество обязано ежегодно проводить общее собрание а к ционеров (годовое общее собрание акционеров ). Годовое общее собрание акционеров , проводится в сроки устанавлива е мые уставом общества , но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончании финансового года общества . На годовом общем собрании акционеров решается вопрос об избрании совета директоров общ е ства , ревизионной комиссии (ревизора ) общества , утверждение аудитора общ е ства , рассматриваются представляемый советом директоров общества годовой отчет общества и иные документы в соответствии с п.п . 11 п . 11 ст . 48 Закона об АО. Помимо годового собрания , общество может проводить внеочередные собрания. Дата и порядок проведения общего собрания акционеров , порядок соо б щения акционерам о его проведении , перечень предоставляемых акционерам м а териалов (информации ) при подготовке к проведению общего собрания акци о неров устанавливается советом директоров общества в соответствии с требов а ниями ст . 47 Закона об АО . К компетенции общего собрания акционеров относятся следующие в о просы : - внесение изменений и дополнений в у став общества или утверждение устава общества в новой редакции ; - реорганизация общества ; - ликвидация общества , назначение ликвидационной комиссии и утве р ждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов ; - определени е количественного состава совета директоров общества , и з брание его членов и досрочное прекращение их полномочий ; - определение предельного размера объявленных акций ; - увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинал ь ной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций ; - уменьшения уставного капитала общества , путем уменьшения ном и нальной стоимости акций , приобретение обществом части акций , в целях сокр а щения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций в соответствии со ст . 29 Закона об АО , а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций , в соответствии с п . 3 ст . 72 и абзацем 2 п . 6 ст . 76 Закона об АО ; - образование исполнительного органа обще ства , досрочное прекращение его полномочий , если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества ; - избрание членов ревизионной комиссии (ревизора ) общества и досро ч ное прекращение их полномочий , и д ругие вопросы отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Примечание : Что касается избрания ревизионной комиссии то в самом законе нет однозначного о т вета на вопрос , следует ли ревизионную комиссию избирать ежегодно , или например ее сл е дует избира ть один раз в два , три года . Однако в последнее время появилось разъяснение Ф е деральной комиссии по ценным бумагам по этому вопросу , согласно которому выборы рев и зионной комиссии должны проводиться раз в год .. 5 5 Письмо ФКЦБ РФ № ИК -07/883 от 28.02.2000 г. (не опубликовано ) Хотя , на мой взгляд , было бы лучше , если бы данная норма была прямо прописана в законе , тем более , что это письмо не опубликовано. Причем решение наиболее важных вопросов деятельности общества (например , таких , как внесения изменений и дополнений в устав общества , рео р ганизация общества и ряд других вопросов ), относится к исключительной ко м петенции общего собрания акционеров . Кроме того , данные вопросы не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества , а также совету дире кторов общества , за исключением решения вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества , связанных с увеличением уставного капитала общества в соответствии со ст . 12 и 27 Закона об АО. Но вместе с тем общее собрание акционеров не вправе рассмат ривать и принимать решения по вопросам , не отнесенным к его компетенции. Причем за исключением случаев предусмотренных законом полномочия органов управления акционерного общества не могут быть перераспределены даже при наличии взаимного согласия всех орган ов общества ; вопросы о таком перераспределении не могут вноситься в повестку дня собрания акционеров. Примечание : Однако с такими выводами согласны не все . В частности некоторыми авторами в ы сказывается несколько другое мнение по этому вопросу , а именно : об щее собрание акцион е ров как высший орган общества вправе рассматривать любой вопрос отнесенный к исключ и тельной компетенции совета директоров общества , причем данное рассмотрение может пр о ходить не только по инициативе самого совета директоров но и по иниц иативе акционеров . 6 6 Плахин А.А ., «Управление в акционерном обществе . Российское законодательство и зарубежная практика» . // «Законодательство» , № 3. 1997. с . 16 Между тем , правоприменительная практика исходит из того , что в случ а ях , когда стороны уча ствующие в деле , ссылаются в обосновании своих требов а ний или возражений по иску на решение общего собрания акционеров , но при этом судом установлено , что данное решение принято с нарушением компете н ции общего собрания акционеров , при отсутствии кворума , л ибо с иным сущ е ственным нарушением законодательства , суд должен исходить из того , что такое решение не имеет юридической силы , независимо от того , было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет и разрешить спор руководствуясь нормами з а кона . При этом сле дует иметь в виду , что общее собрание акционеров согласно закону не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам , не отнесе н ным к его компетенции , принимать решения по вопросам не включенным в п о вестку дня собрания , и изменять повестку дня 7 7 Поста новление Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 2.04.1997г ., № 4/8 п . 9. // Российская газета от 23.04.1997г. И так как видно из вышесказанного , правоприменительная практика о д нозначно говорит о том , что общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопро сам , не отнесенным к его компетенции законом , уставом о б щества , а также по вопросам , не включенным в повестку дня собрания , а также изменять повестку дня собрания. Решение о проведении общего собрания , принимается советом директ о ров общества . Если в общес тве совет директоров не создан , лицо или орган , принимающий решение о проведении общего собрания определяется уставом общества . Как правило , таким лицом оказывается генеральный директор. При подготовке к проведению общего собрания , совет директоров общ е ств а , а в случаях предусмотренных п .6 ст . 53 Закона об АО , лица созывающие собрание , определяют : Дату , место и время проведения общего собрания акционеров ; Повестку дня общего собрания акционеров , имеющих право на участие в общим собрании акционеров ; Перечень информации (материалов ), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров ; Форму и текст бюллетеня для голосования ; Список акционеров , имеющих право на участие в общем собрании акци о неров , составляется ан основании данных реестра акционеров общества на дату установленную советом директоров общества. Дата составления списка акционеров , имеющих право на участие в общем собрании , не может быть установлена ранее даты принятия решения о провед е нии общего собрания и более чем за 60 дней до даты проведения общего собр а ния . Данная норма установлена для того , чтобы реестр не был слишком «ст а рый» , поскольку лица , предоставившие регистратору передаточные распоряж е ния после даты фиксации реестра , смогут принять участие в общем собрании только по доверенности , не смотря на переход к ним прав , закрепляемых прио б ретенными акциями (дата заключения договора на основании которого приобр е тены акции , значения не имеет ). В случае передачи акций после даты составления списка и до даты пров е дения о бщего собрания лицо , включенное в список акционеров , имеющих право на участие в общим собрании акционеров , обязано выдать приобретателю дов е ренность на голосование , или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций . Указанное правило применяется к каждому последующему случаю передачи акций. В случае проведения общего собрания акционеров , в определении квор у ма которого и голосовании участвуют бюллетени , полученные обществом в с о ответствии с п . 2 ст . 58 Закона об АО , дата состав ления списка акционеров , им е ющих право на участие в общем собрании акционеров , устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания акционеров. Для составления списка акционеров , имеющих право на участие в общем собрании , номинальный держатель акций представляет данные о лицах , в инт е ресах которых он владеет акциями , на дату составления списка. Список акционеров , имеющих право на участие в общем собрании акци о неров , содержит имя (наименование ) каждого акционера , его адрес (место нахожд ения ), данные о количестве и категории (типе ) принадлежащих ему а к ций. Список акционеров , имеющих право на участие в общем собрании акци о неров , представляется обществом для ознакомления по требованию лиц , зарег и стрированных в реестре акционеров общества и обладающих не менее чем 10 % голосов на общем собрании акционеров (ст . 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» , предусматривает , что номинальный держатель реестра обязан предоставлять з а регистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным де р жателям цен ных бумаг , владеющим более 1 % голосующих акций эмитента , данные из реестра об имени (наименовании ) зарегистрированных в реестре вл а дельцев и о количестве , категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг ). По требованию акционера общество о бязано предоставить ему информ а цию о включении его в список акционеров , имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Изменение в список акционеров , имеющих право на участие в общем с о брании акционеров , могут вноситься только в случае восстановлени я наруше н ных прав лиц , не включенных в указанный список на дату его составления , или исправления ошибок , допущенных при его составлении. Акционеры (акционер ) общества , являющейся в совокупности владел ь цами не менее 2 % голосующих акций общества , в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества , если уставом общества не установлен более поздний срок , вправе внести не более двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директ о ров общества и ревизионную комиссию (ревизора ) общества , число которых не может превышать количественного состава этого органа. Вопрос в повестку дня общего собрания акционеров вносится в письме н ной форме с указанием мотивов его постановки , имени акционера (акционеров ), вносящего вопрос , количества и категории и типа принадлежащих ему акций. При внесении предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров общества и ревизионную комиссию (ревизора ) общества , в том числе в случае самовыдвижения , указываются имя канди дата (в случае если кандидат является акционером общества ), количество и категория (тип ) принадлежащих ему акций , а также имена акционеров , выдвигающих кандидата , количество и категория (тип ) принадлежащих им акций. Совет директоров общества обязан рассмот реть поступившие предлож е ния и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акци о неров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее 15 дней после окончания срока , установленного в п .1 ст . 53 Закона об АО . Вопрос , вн е сенны й акционером (акционерами ), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров , ровно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества и ревизионную комиссию (ревизора ) общест в а , за исключением случаев когда : - акционером (акционерами ) не соблюден срок , установленный п .1 ст . 53 Закона об АО ; - акционер (акционеры ) не является владельцем не менее чем 2 % гол о сующих акций общества ; - данные , предусмотренные п .3 ст . 53 Закона об АО , являются не полн ы ми ; - предложение не соответствует требованием закона и иных правовых а к тов РФ. Мотивированное решение совета директоров общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров и ревизио н ную комиссию (ревизора ) общества направляется акционеру (акционерам ), внесшему вопрос или представившему предложение , не позднее трех дней с д а ты его принятия. Решение совета директоров общества об от казе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества и ревизионную к о миссию (ревизора ) общества может быть обжаловано в суд . Общее собрание правомочно (имеет кворум ), если на момент окончания регистрации для участия в общем собрании акционеров зарегистрировались а к ционеры (их представители ), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. В случае направления акционерам бюллетеней для голосования голоса , представленные указанными бюллетенями , полученными обществом не позднее чем за два дня до даты проведения общего собрания акционеров , учитываются при определении кворума и подведении итогов голосования. При от сутствии кворума для проведения общего собрания акционеров объявляется дата проведения нового общего собрания акционеров . Изменение повестки дня при проведении нового общего собрания акционеров не допускае т ся. Новое общее собрание акционеров , созванное вза мен несостоявшегося , правомочно , если на момент окончания регистрации для участия в нем зарег и стрировались акционеры (их представители ), обладающие в совокупности не менее чем 30 % голосов размещенных голосующих акций общества . Уставом общества с числом ак ционером более пятисот тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения общего собрания акционеров взамен не сост о явшегося. Сообщение о проведении нового общего собрания акционеров осущест в ляется в форме , предусмотренной п .1 ст . 52 Закона об АО , не позднее чем за 10 дней до даты его проведения. При переносе даты проведения общего собрания акционеров в связи с о т сутствием кворума менее чем на 20 дней акционеры , имеющие право на участие в общем собрании акционеров , определяются в соответствии со с писком акци о неров , имевших право на участие в несостоявшемся общем собрании акцион е ров. Отсутствие кворума означает недействительность всех решений собр а ния . В соответствии со ст . 50 Закона об АО , решение общего собрания акци о неров может быть также принят о без проведения собрания (совместного прису т ствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам , поставленным на голосование ) путем проведения заочного голос о вания (опросным путем ). Требования к порядку проведения общего с обрания п у тем проведения заочного голосования (опросным путем ) могут также быть установлены правовыми актами РФ. Решение общего собрания акционеров по вопросам , указанным в п . 1 ст . 47 Закона об АО , не может быть принято путем проведения заочного голосов а ния (опросным путем ). Решение общего собрания акционеров , принятое путем заочного голос о вания (опросным путем ), считается действительным , если в голосовании учас т вовали акционеры , владеющие в совокупности не менее чем половины голос у ющих акций общества. За очное голосование проводится также с использованием бюллетеней для голосования , отвечающих требованиям ст . 60 Закона об АО . Дата предоставл е ния акционерам бюллетеней для голосования должна быть установлена не поз д нее , чем за 30 дней до дня окончания приема обществом бюллетеней. Порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку в е дения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или внутренними документами общества , утвержденными решениями общего собр а ния акционеров. Решения обще го собрания акционеров , по вопросу включенному в п о вестку дня , и поставленному на голосование , принимается большинством гол о сов акционеров-владельцев голосующих акций общества , принимающих участие в собрании , если для принятия решения законом или уставом о бщества не уст а новлено большее число голосов акционеров. Решение по вопросам , указанным в п.п . 1-3,5 и 18 п . 1 ст . 48 Закона об АО , принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций , принимавш их участие в о б щем собрании акционеров . Здесь необходимо отметить , что указанный норматив квалифицированного большинства в 75 % уставом общества пересмотрен быть не может (также и в сторону увеличения ), тогда как норматив 50 % + 1 голос для остальных вопро сов компетенции общего собрания можно увеличить в уставе общества по усмотрению акционеров (в том числе и до 100 %). В соответствии с законом , право созыва внеочередного общего собрания акционеров имеют совет директоров общества (по его собственной инициат иве ), аудитор общества , а также акционер являющийся владельцем не менее чем 10 % голосующих акций общества . В случае предъявления ими требований о созыве внеочередного общего собрания , советом директоров общества в течении 10 дней должно быть принято реше н ие о созыве внеочередного общего собрания акционеров , либо об отказе от созыва. В случае если совет директоров отказывает в созыве собрания , а также в случае непринятия решения о созыве собрания в срок установленный законом , аудитор общества , ревизионная к омиссия (ревизор ) общества или акционер вл а деющий не менее чем 10 % голосующих акций общества имеют право созвать внеочередное общее собрание акционеров . В этом случае расходы по подготовке и проведению собрания акционеров могут быть возмещены по решению о бщего собрания акционеров за счет средств общества. Перечень вопросов из текста ст . 54 Закона об АО , решаемых при созыве собрания , несколько отличается от списка сведений , которые должны соде р жаться в сообщении акционерам о проведении общего собрания акцио неров . В сообщении акционерам , естественно , исчезает «порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров» , однако сообщение содержит «наименование и место нахождения общества» . В место «перечня информации (материалов ), предоставляемой ак ц ионерам при подготовке к проведению общ е го собрания акционеров» в сообщении указывается порядок ознакомления с этой информацией . В решении о созыве собрания содержится «форма и текст бюлл е теня для голосования в случае голосования бюллетенями» . Акционерное общ е ство с числом акционеров-владельцев голосующих акций более одной тысячи направляет акционерам бюллетени для голосования заказными письмами в сроки и в порядке , предусмотренные ст . 52 Закона об АО для сообщения о проведении общего собрания акционеров , с т . 60 Закона об АО. Голосование на общем собрании акционеров общества с числом акцион е ров-владельцев голосующих акций общества более ста по вопросам повестки дня собрания осуществляется только бюллетенями для голосования . При принятии решения , советом дир екторов должна быть определена форма проведения общего собрания акционеров (совместное присутствие или заочное голосование ). Совет директоров общества не вправе изменить своим решением форму проведения внеочередного общего собрания акционеров , если требов а ние ревизионной комиссии (ревизора ) общества , аудитора общества , а также указанного акционера (акционеров ) о проведении внеочередного общего собрания акционеров содержит указание на форму его проведения . Решением совета директоров общества о проведении вн еочередного о б щего собрания акционеров в форме заочного голосования (опросным путем ) должны быть определены : форма и текст бюллетеня для голосования ; дата предоставления акционерам бюллетеня для голосования и иной и н формации (материалов ) в соответствии с у ставом общества , требованиями настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федер а ции ; дата окончания приема обществом бюллетеней для голосования. Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию рев и зионной комиссии (ревизора ) общества , аудитора общества или акционера (а к ционеров ), являющегося владельцем не менее чем 10 процентов голосующих а к ций общества , осуществляется советом директоров общества не позднее 45 дней с момента представления требования о проведении внеочередног о общего с о брания акционеров. В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы , подлежащие внесению в повестку дня собрания , с указанием мотивов их внесения. Совет директоров общества не вправе вносить изменения в формулиро в ки вопросов повестки дня внеочередного общего собрания акционеров , созыва е мого по требованию ревизионной комиссии (ревизора ) общества , аудитора о б щества или акционера (акционеров ), являющегося владельцем не менее чем 10 процентов голо сующих акций общества. В случае , если требование о созыве внеочередного общего собрания а к ционеров исходит от акционера (акционеров ), оно должно содержать имя (наименование ) акционера (акционеров ), требующего созыва собрания , с указ а нием количества , катег ории (типа ) принадлежащих ему акций. Требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров подп и сывается лицом (лицами ), требующим созыва внеочередного общего собрания акционеров. В течение 10 дней с даты предъявления требования , ревизионной коми с с ии (ревизора ) общества , аудитора общества или акционера (акционеров ), явл я ющегося владельцем не менее чем 10 процентов голосующих акций общества , о созыве внеочередного общего собрания советом директоров общества должно быть принято решение о созыве внеоче редного общего собрания акционеров л и бо об отказе от созыва. Решение об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора ) общества , аудитора общества или акционера (акционеров ), являющегося владельцем н е менее чем 10 проце н тов голосующих акций общества , может быть принято , только если : не соблюден установленный Законом об АО , порядок предъявления тр е бования о созыве собрания ; акционер (акционеры ), требующий созыва внеочередного общего собр а ния акционеров , не является владельцем предусмотренного Законом об АО к о личества голосующих акций общества ; ни один из вопросов , предложенных для внесения в повестку дня внеоч е редного общего собрания акционеров общества , не отнесен к его компетенции ; вопрос , предлагаемы й для внесения в повестку дня , не соответствует тр е бованиям Закона об АО и иных правовых актов Российской Федерации. Решение совета директоров общества о созыве внеочередного общего собрания акционеров или мотивированное решение об отказе от его созыва на правляется лицам , требующим его созыва , не позднее трех дней с момента его принятия. Решение совета директоров общества об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров может быть обжаловано в суд. И так , как видно из вышесказанного , в основе а кционерной организации лежит корпоративный принцип формирования и деятельности . Этот принцип , в частности , обозначает , что управление обществом осуществляется его органами , а не просто акционерами . Решения , принимаемые в обществе , исходят не от ко н кретных акционеров или работников , а от соответствующих органов управления . Акционеры могут осуществлять свои права на участие в управлении акционе р ным обществом только в рамках тех органов , куда они непосредственно входят , и только в той мере , в какой это предусм отрено законодательством и в соотве т ствии с ним внутренними документами общества . Из этого следует очень ва ж ный практический вывод : способы реализации прав акционеров , и гарантии з а щиты их интересов вытекают из правовых норм , регулирующих статус , комп е тенц ию , порядок создания , организацию деятельности органов управления акц и онерного общества. Собрание акционеров , являясь высшим органом управления обществом , тем не менее , не является всесильным . Его компетенция жестко ограничена з а коном . Следует однако отмет ить , расхождения между трактовкой исключител ь ной компетенции общего собрания акционеров , содержащиеся в ГК РФ (п . 1 ст . 103) и в Законе об АО (п .2 ст . 48). ГК РФ относит к исключительной компете н ции общего собрания вопросы , которые нельзя передавать на рас смотрение и с полнительных органов общества . Прямое толкование указанной нормы позвол я ет сделать вывод , что отдельные вопросы исключительной компетенции общего собрания акционеров могут быть переданы на рассмотрение совета директоров общества как другого пре дставительного органа общества . Закон с одной стор о ны , расширяет по сравнению с ГК РФ перечень вопросов , отнесенных к искл ю чительной компетенции общего собрания , а с другой стороны – строго огран и чивает право общего собрания акционеров делегировать вопросы своей искл ю чительной компетенции совету директоров , предоставляя ему лишь возможность принятия решений о внесении в устав общества изменений и дополнений , св я занных с увеличением уставного капитала . 8 8 Шиткина И . «Соотношение интересов различных групп акц ионеров и менеджеров в управлении АО» // «Х о зяйство и Право» № 11. 1998. с . 88 Примечание : Итак , учитывая неоднозначное определение в законодательстве исключительной ко м петенции общего собрания акционеров , наличие диспозитивных норм в регулировании ра с пределения полномочий между органами управления общества в уставе акционерного общ е ства,и его внутренних документах , должна быть четко определена компетенция каждого из органов управления общества , где в частности необходимо отрегулировать вопросы организ а ции деятельности органов управления акционерного общества , режим и процедуру изменения уставного капитала , проблему создания фондов и резервов акционерного общества и другие вопросы. 2.2. Совет директоров общества Совет директоров , как и собрание акционеров , решает проблемы страт е гии общества , определяет основные , принципиальные направления деятельности общества , он осуществляет общее руководство деятельностью общества , за и с ключением решения вопросов , отнесенных Законом об АО к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Характеризуя функции совета директоров , как правило , отмечают его роль в качестве контрольного органа . Выполняя функции контроля , за хозя й ственным управлением обществом , совет директор ов может проверять бухга л терские книги и все иные документы , а также состояние имущества , наличность , положение дел с ценными бумагами и товарными поставками и тд . Таким образом , совет директоров несет главную ответственность за управление делами акционер ного общества , осуществляя три основные фун к ции : контроль за деятельностью администрации ; назначение и консультирование исполнительного органа общества ; рассмотрение и принятие важнейших (стр а тегических ) корпоративных экономико-финансовых решений. Ежегодно избираемый совет директоров включает в себя внешних и внутренних членов . Внутренние члены избираются акционерами из состава ко р поративной администрации . На практики заседание совета директоров с прео б ладанием внутренних членов часто становятся поверхностн ыми , формальными , на них предпочитают не выносить значительные проблемы. Внешние члены , это лица , не работающие в акционерном обществе . Ими становятся представители частных фирм , инвестиционных фондов , банков , др у гих организаций. В обществе с числом акцио неров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать , что функции совета дире к торов общества осуществляет общее собрание акционеров . В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общ е ства , к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. По решению общего собрания акционеров членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или ) компенсироваться расходы , связанные с исполнением ими функций членов совета директоров общества . Размеры таких вознагражд е ний и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров. В компетенцию совета дире кторов общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества , за исключением вопросов , отн е сенных законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров. К исключительной компетенции совета директоров общества относятся следую щие вопросы : - определение приоритетных направлений деятельности общества ; - созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества , за исключением случаев , предусмотренных п . 6 ст . 55 Закона об АО ; - утверждение повестки дня общего собрания акционеров ; - определение даты составления списка акционеров , имеющих право на участие в общем собрании , и другие вопросы , отнесенные к компетенции совета директоров общества в соответствии с положениями гл . 7 Закона об АО и св я занные с подготовкой и прове дением общего собрания акционеров ; - вынесение на решение общего собрания акционеров вопросов , пред у смотренных п.п . 2 , 12 , 15 - 20 п . 1 ст . 48 Закона об АО ; - увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинал ь ной стоимости акций или путем раз мещения обществом акций в пределах кол и чества и категории (типа ) объявленных акций , если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему пред о ставлено ; - размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг , если ино е не предусмотрено уставом общества ; - определение рыночной стоимости имущества в соответствии со ст . 77 Закона об АО ; - приобретение размещенных обществом акций , облигаций и иных це н ных бумаг в случаях , предусмотренных законом ; - образование исполнительно го органа общества и досрочное прекращ е ние его полномочий , установление размеров выплачиваемых ему вознагражд е ний и компенсаций , если уставом общества это отнесено к его компетенции ; - утверждение внутренних документов общества , определяющих порядок деятел ьности органов управления общества ; - принятие решения об участии общества в других организациях , за и с ключением случая , предусмотренного п . п 20 п . 1 ст . 48 Закона об АО ; - заключение крупных сделок , связанных с приобретением и отчужден и ем обществом имущ ества , в случаях , предусмотренных законом ; - иные вопросы , предусмотренные законом и уставом общества. Вопросы , отнесенные к исключительной компетенции совета директоров общества , не могут быть переданы на решение исполнительному органу общ е ства. Члены со вета директоров общества избираются годовым общим собр а нием акционеров в порядке , предусмотренном Законом и уставом общества , ср о ком на один год. Лица , избранные в состав совета директоров общества , могут переизб и раться неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов ) совета директоров общества могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета директоров общества , кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекр ащении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета дире к торов общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества , не могут с о ставлять большинства в совете директоров общества . Лицо , осуществляющее функции единоличного и сполнительного органа , не может быть одновременно председателем совета директоров общества. Требования , предъявляемые к лицам , избираемым в состав совета дире к торов общества , могут устанавливаться уставом общества или внутренним д о кументом , утвержденным об щим собранием акционеров. Примечание : Кстати сказать , по данному вопросу , также существует некоторая двойственность в подходе к тому , может ли в совет директоров быть избрано юридическое лицо , или же это должен быть представитель юридического лица – физиче ское лицо . В законе это четко не прописано , отсутствует также по этому вопросу разъяснение Высшего арбитражного суда РФ. Недавно ФКЦБ РФ письмом от 31.03.2000г ., № ИК -04/1608 разъяснило , что , по его мнению , на основании п . 3 ст . 53 и п . 3 ст . 60 Закона , ка ндидатом в члены и членом совета д и ректоров может быть только физическое лицо , кроме того , может ли избранное в совет дире к торов физическое лицо или юридическое лицо передоверять исполнение своих обязанностей доверенным лицам . Как видно ФКЦБ РФ считает , чт о избранным в состав совета директоров могут быть только физические лица . Однако , другие авторы считают , что в совет директоров могут избираться и юридические лица т.к . в соответствии с п . 4 ст . 66 ГК РФ указано , что участниками хозяйственных (в том числе акционерных ) обществ могут быть граждане и юр и дические лица , 9 9 Комментарий к ФЗ «Об АО» под общей редакцией М . Ю . Тихомирова . М .: 1996., с . 263 а также то , что избранный в состав совета директоров физическое лицо м о жет по доверенности передавать свои по лномочия доверенному лицу . 1 10 Комментарий к ФЗ «Об АО» Крапивин О . М ., Власов В . И . , Фонд «Правовая культура» . М .: 1998г . с . 1670 На мой взгляд , это именно тот случай , когда подобные коллизии должны решаться внутренними документами общества и его уставо м. Количественный состав совета директоров общества определяется уст а вом общества или решением общего собрания акционеров в соответствии с тр е бованиями Закона об АО. Для открытого общества с числом акционеров - владельцев обыкнове н ных и иных голосующих ак ций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов , а для о б щества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов. Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров - вл а дельцев обыкновенных акций общества более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием . В обществе с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций общества менее одной тысячи уставом мо жет быть пред у смотрено кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров общества. При проведении кумулятивного голосования на каждую голосующую а к цию общества должно приходиться количество голосов , равное общему числу членов совета директоров общества . Акционер вправе отдать голоса по прина д лежащим ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их ме ж ду несколькими кандидатами в члены совета директоров общества. Избранными в состав совета директоров общества считаются кандидаты , наб равшие наибольшее число голосов. Председатель совета директоров общества избирается членами совета д и ректоров общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров общества , если иное не предусмотрено уставом общества. Совет ди ректоров общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров , если иное не предусмотрено уставом общества. Председатель совета директоров общества организует его работу , созыв а ет засед ания совета директоров общества и председательствует на них , орган и зует на заседаниях ведение протокола , председательствует на общем собрании акционеров , если иное не предусмотрено уставом общества. В случае отсутствия председателя совета директоров общес тва , его функции осуществляет один из членов совета директоров общества по решению совета директоров общества. Заседание совета директоров общества созывается председателем совета директоров общества по его собственной инициативе , по требованию члена с о вет а директоров , ревизионной комиссии (ревизора ) общества или аудитора о б щества , исполнительного органа общества , а также иных лиц , определенных уставом общества . Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров общества определяется уставом общества или внутренним документом общ е ства . Уставом общества может быть предусмотрена возможность принятия р е шений советом директоров общества заочным голосованием (опросным путем ). Кворум для проведения заседания совета директоров общества определ я ется уставом о бщества , но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества . В случае , когда количество членов совета директоров общества становится менее половины количества , предусмотренного уставом общества , общество обязано созвать ч резвычайное (внеочередное ) о б щее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров общ е ства . Оставшиеся члены совета директоров общества вправе принимать решение только о созыве такого чрезвычайного (внеочередного ) общего собрания акци о нер ов. Решения на заседании совета директоров общества принимаются бол ь шинством голосов присутствующих , если Законом , уставом общества или его внутренним документом , определяющим порядок созыва и проведения засед а ний совета директоров , не предусмотрено иное . При решении вопросов на зас е дании совета директоров общества каждый член совета директоров общества о б ладает одним голосом. Передача голоса одним членом совета директоров общества другому члену совета директоров общества запрещается. Уставом общества може т быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров общества , при принятии советом директоров общества решений в случае равенства голосов , членов совета директоров общ е ства. На заседании совета директоров общества ведется протокол. Протокол заседания совета директоров общества составляется не позднее 10 дней после его проведения. В протоколе заседания указываются : место и время его проведения ; лица , присутствующие на заседании ; повестка дня заседания ; вопросы , поставленные на голосо вание , и итоги голосования по ним ; принятые решения. Протокол заседания совета директоров общества подписывается предс е дательствующим на заседании , который несет ответственность за правильность составления протокола. 2.3. Исполнит ельный орган общества. Поскольку собрание акционеров и совет директоров решают проблемы стратегии общества , определяют основные , принципиальные направления де я тельности . Оперативной работой общества управляет исполнительный орган , возглавляющий и реализующий весь производственно – хозяйственный процесс. В соответствии с Законом об АО руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (д и ректором , генеральным директором ) или единоличным исполнител ьным орг а ном общества (директором , генеральным директором ) и коллегиальным испо л нительным органом общества (правлением , дирекцией ). Компетенция исполнительного органа определена Законом об АО в с а мом общем виде : он решает все вопросы руководства текущей де ятельностью общества , за исключением вопросов , отнесенных к исключительной компете н ции общего собрания акционеров или совета директоров общества . В уставе о б щества может быть предусмотрено наличие одновременно единоличного и ко л легиального исполнительных о рганов , в этом случае в нем должна быть опред е лена компетенция каждого из них , поскольку компетенция генерального дире к тора и возглавляемого им правления Законом об АО не установлена . Порядок деятельности правления Законом об АО не установлен , поэтому он т акже утверждается уставом общества или утвержденным советом директоров вну т ренним документом (положением , регламентом ) общества . В Законе об АО ук а зано лишь , что проведение заседаний правления или дирекции организует ген е ральный директор , который подписыв ает все документы от имени общества и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа . Генеральный д и ректор действует без доверенности от имени общества в соответствии с решен и ями правления или дирекции , принятыми в пределах их компетенции , в том чи с ле представляет его интересы , совершает сделки от имени общества , утверждает штаты , издает приказы и дает указания , обязательные для исполнения всеми р а ботниками общества . Данные вопросы также регулируются в соответствии с уставом общества , его внутрен ними документами . Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращ е ние их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров , если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции сов е та директоров общества. При мечание : В соответствии с приватизационным законом РТ , если в отношении акционерного общества созданного в процессе приватизации принято решение о введении в отношении его специального права «золотой акции» , то государство имеет право наложить вето на избр ание исполнительного органа общества. 1 11 Закон РТ «О приватизации государственного имущества в РТ» от 5.02.1998г . № 1403-Х II . ст . 6 п . 4. // Газета «Республика Татарстан» № 136 от 08.07.1998г. 1 В Российском законе данного положения нет . Кроме того , в со ответствии с Постано в лением КМ РТ , назначение на должность генерального директора акционерного общества в котором есть доля в уставном капитале принадлежащая государству , должно в обязательном порядке согласовываться с КМ РТ. 1 12 Постановление КМ РТ № 708. от 10.10.2000г . п . 10 2 Данные нормы , на мой взгляд , прямо противоречат Российскому законодательству и самой природе акционерного общества. На отношения между обществом и единоличным исполнительным орг а ном общества (директором , генеральным директором ) и ( или ) членами коллег и ального исполнительного органа общества (правления , дирекции ) действие зак о нодательства Российской Федерации о труде распространяется в части , не пр о тиворечащей положениям Закона об АО. Совмещение лицом , осуществляющим функции единоличн ого исполн и тельного органа общества (директором , генеральным директором ), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления , дирекции ) дол ж ностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров обще ства. Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом общества (директором , генеральным директором ), членами коллегиального исполнительного органа общества (пра в ления , дирекции ). Таким образом , деятел ьность исполнительного органа общества регл а ментирована в Законе об АО в самом общем виде . Определение его конкретных взаимоотношений с другими органами управления , оставлено на усмотрение учредителей или совета директоров. Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора , генерального директора ), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления , дирекции ), определяются Законом об АО , иными правовыми актами Российской Федерации и договором , заключаемым каждым из н и х с обществом . Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров общества или лицом , уполномоченным советом директоров общества. 2.4. Управляющая организация В ГК РФ возможность передачи полномочий испол нительного органа юридического лица другой организации или коммерсанту предусмотрена в п . 3 ст . 103 ГК РФ , в силу которого по решению общего собрания акционеров по л номочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему ). Закон об АО (п . 1 ст . 69), также буквально повторяет это п о ложение , указывая то , что условия заключаемого договора утверждаются сов е том директоров общества , если иное не предусмотрено его у ставом . Аналоги ч ная норма применяется и в отношении общества с ограниченной ответственн о стью , которая является базовой для гражданского оборота организационно-правовой формы юридического лица. Если устав акционерного общества не относит вопрос об условиях дог о вора с управляющей организацией к компетенции не совета директоров , а друг о го органа (видимо в качестве такого органа может выступать с должным основ а нием только общее собрание акционеров ), то общее собрание акционеров решает вопрос о привлечении управ ляющей организации только в целом , по принципу «да»-«нет» , конкретные же условия договора , в частности важнейшие – о сумме вознаграждения , сроке договора , штрафных санкциях , - определяются советом директоров общества. Права и обязанности управляющей органи зации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются Законом об АО , иными правовыми актами Российской Федерации и договором , заключаемым каждым из них с обществом . Договор от имени общества подп и сывается председат елем совета директоров общества или лицом , уполномоче н ным советом директоров общества. Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с управляющей организацией или управляющим , если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров общества. В соответствии с процитированной нормой , носящей императивный х а рактер , договор с управляющей организацией не может ограничивать право о б щества на немедленное расторжение договора (т.е . положения договора , огран и чива ющие указанное право , недействительны ). На практике , как правило дог о вор содержит штрафные санкции , которые влечет осуществление обществом т а кого права. Теперь мне хотелось бы обратить внимание на другой аспект данного в о проса , как известно ГК РФ (п .3 ст .1 03), допустил наличие трех вариантов испо л нительного органа : единоличный исполнительный орган , коллегиальный испо л нительный орган и оба вместе . Несмотря на явное противоречие ГК РФ , уже не раз подвергавшийся критике. 1 13 Кондратьев В . Закон об АО . Проблемы совершенствования // Хозяйство и Право , № 10. 1999. с . .67 3 В Законе об АО законодатель сузил перечень д о пустимых вариантов исполнительного органа акционерного общества и пред у смотрел лишь две конструкции исполнительного органа : единоличный и един о лич ный вместе с коллегиальным , исключив возможность создания в обществе одного лишь коллегиального органа . 1 14 Голубов Г . Д . Соотношение положений ГК и Закона об АО – В кн . ГК России . Проблемы . Теория . Практика . с . 174 4 . В силу п . 1 ст . 69 Закона об АО , управ л я ющему могут быть переданы полномочия исполнительного органа общества ; при этом не уточняется , полномочия какого исполнительного органа могут быть переданы управляющему , что дает основания сделать заключение о возможн о сти передачи ему полномочий как едино личного , так и коллегиального исполн и тельного органа. В принципе вполне логично , что в акционерном обществе , где существ у ют одновременно единоличный и коллегиальный исполнительный органы , управляющему могут быть переданы полномочия не только единоличного , но и возглавляемого им коллегиального исполнительного органа общества . Но на практике во избежание конфликтных ситуаций собранию акционеров , приним а ющему решение о передаче управляющему полномочий по управлению общ е ством , следует специально указывать , что принято решение о передаче управл я ющему полномочий коллегиального и единоличного исполнительного органа . По видимому все же в Закон об АО следовало бы внести уточнение , что с прин я тием общим собранием акционеров решения о передаче полномочий управля ю щему к последнему переходят полномочия как единоличного , так и коллегиал ь ного исполнительного органа , если решением общего собрания акционеров не установлено иное . По сегодняшнему же законодательству допустима ситуация , когда полномочия единоличного исполнительн ого органа общества переданы управляющему , а коллегиального , нет .. Будет ли в этом случае такая констру к ция жизнеспособной . Однако Закон об АО не исключает и другой возможности , когда управляющему переданы полномочия коллегиального органа , а единоли ч ный ор ган замещает генеральный директор. Вообще-то , в современном гражданском праве России вопрос о квалиф и кации отношений , возникающих между юридическим лицом и его органом , я в ляется во многом дискуссионным , однако , не вдаваясь в детальный анализ пр о блемы , можн о признать , что исполнительный орган юридического лица выст у пает в гражданском обороте в качестве представителя этого лица . Орган юрид и ческого лица является его законным представителем , то есть полномочия органа основываются на указании закона (п . 1 ст . 18 2 и п . 3 ст . 53 ГК РФ ) 1 15 Цепов Г . В . Понятие органа юридического лица по российскому законодательству // «Правоведение» № 3. 1998. с . 92-93 5 , Особе н ность данного представительства состоит не только в том , что объем полном о чий представителя , вытекает из закона и эти полномочия могут осуществляться без доверенности . Сама возможность возникновения подобного представител ь ства , основания для появлении представителя у представляемого , также закре п ляется в законе постольку , поскольку , закон указывает на опреде ленные органы юридического лица , а также на их состав , порядок формирования и осуществл е ния деятельности. Таким образом , орган юридического лица как его особый представитель предусматривается не только как возможный , но в большинстве случаев как об я зательн ый и необходимый представитель , который должен наличествовать у л ю бого юридического лица . Закон об АО , устанавливая обязательность наличия у юридического лица одних и возможность образования других органов , задает лишь общие рамки внутренней корпоративной структуры . Специфика корпор а тивного право проявляется в том , что юридическое лицо при существующем явочно-нормативном порядке образования организаций требует для своего поя в ления и функционирования принятия особого акта право применения (устава , учредитель ного договора ), в котором происходит развитие и наполнение факт и ческим материалом абстрактных норм закона . Обязательность существования у юридического лица органов , которые представляют его перед третьими лицами , - основополагающий принцип отеч е ственного частного права. Общеизвестно , что отделение функции управления от капитала составл я ет одну из характернейших черт нового времени . Уникальность института управляющего (управляющей компании ) хозяйственным обществом в том , что он разрушает традиционное поним ание корпоративной структуры , поскольку допускает замещение исполнительного органа хозяйственного общества другим коммерсантом или организацией , то есть в конечной точке , где казалось бы , те о рия фикции юридического лица находит свое завершение , появляется новое фиктивное образование или иное полностью автономное , право субъектное л и цо. 1 16 Степанов Д . Компания управляющая хозяйственным обществом // «Хозяйство и Право» № 10. 2000. с . 64 6 Правовая природа отношений между управляющим и управляемым им х о зяйс твенным обществом состоит в том , что управляющий заступает на место и с полнительного органа такого общества , а исполнительный орган самоустраняе т ся . Передача полномочий по управлению хозяйственным обществом управля ю щему отнюдь не подразумевает , что исполнит ельный орган общества исчезает раз и навсегда , напротив , происходит замещение на известный срок должности (поста ) исполнительного органа другим самостоятельным лицом . Заключение договора о передаче управляющему полномочий по управлению хозяйственным общес т вом порождает обязательство по оказанию управленческих услуг (услуг менеджмента ) со стороны управляющего в пользу хозяйственного общества. Конструкция договора о передаче полномочий по управлению хозя й ственным обществом управляющему предполагает , что управ ляющий заступает на место исполнительного органа юридического лица , но не принимает в дов е рительное управление имущество , хозяйственного общества ни в целом как имущественный комплекс , ни в какой-либо части. 1 17 Суханов Е . А . Договор доверительного управлен ия имуществом // Вестник ВАС РФ № 1. 2000. с . 81; Зинченко С ., Казачанский С ., Зинченко О . Спорные вопросы правового статуса органов управления ООО // «Хозяйство и Право» , № 7. 1999. с . 42 7 Особую практическую сложность представляет вопрос о квалификации природы договора между управляющим и управляемым обществом . Очевидно , что деятельность управляющего образует процесс оказания услуг : он совершает действия как фактического , таки юридического порядка , то есть обязательство , возникающее из договора по упра в лению хозяйственным обществом , направл е но на оказание юридико-фактических услуг. 1 18 Йоффе О . С . Обязательственное право . – М .: Юридическая литература 1975. с . 490 8 Некоторыми авторами 1 19 Кондратьев В . Закон об АО , проблемы совершенствования . // «Хозяйст во и Право» № 10. 1999. с . 68 9 предлагалось предусмотреть в ГК РФ в качестве отдельного вида договор на передачу полномочий исполнительного органа х о зяйственного общества третьему лицу , раскрыть его содержание и особенности , порядок заключения , исполнен ия и прекращения . В прочем и в настоящее время ст . 421 ГК РФ не ограничивает каким-либо образом возможность заключения д о говора о передаче управляющему полномочий по управлению хозяйственным обществом , а многие элементы такого договора могут быть выявлены при с и стематическом толковании действующего законодательства. Поскольку управляющий совершает не только фактические , но и юрид и ческие действия , в том числе от имени управляемого общества , необходимо определить сущность договора между управляющим и хозяйств енным общ е ством. В ст . 103 ГК РФ указывается , что акционерное общество вправе передать полномочия исполнительного органа общества управляющему по договору , но тип (вид ) подобного договора в ГК не указан . В специальных законах также не определяется ни тип ( вид ) такого договора , ни перечень его существенных усл о вий . В связи с этим представляется , что указанная новелла появилась в хозя й ственном законодательстве преждевременно . Основанием для такого утвержд е ния является , во-первых , недостаточная теоретическая р азработка подобного в и да договора и , как результат , отсутствие соответствующих норм в части второй ГК РФ и , во-вторых отсутствие профессиональных управленческих организаций (управленцев ) для крупных АО на рынке России . В этой связи во второй части ГК РФ сл едует предусмотреть в качестве отдельного вида договор на передачу полномочий исполнительного органа хозяйственного общества третьему лицу , раскрыть его содержание и особенности , порядок заключения , исполнения и прекращения , определить судьбу исполнительн ы х органов после вступления д о говора в силу . В законодательном порядке следует ограничить право дочернего общества на управление основным по той причине , что решения дочернего о б щества определяет основное . Отсутствие указанных норм права может повлечь за со бой нарушение прав акционеров в результате недобросовестных действий управляющей организации . § 3. Имущество акционерного общества. 3.1. Уставный капитал Все имущество акционерного об щества подразделяется на части образуя различные имущественные фонды : уставный фонд , резервный фонд , чистые а к тивы , фонд акционирования. Уставный фонд , а в соответствии со ст . 2 Закона об АО уставный капитал – это имущество , которое разделено на определенн ое число акций , распределе н ных среди участников общества. Уставный капитал имеет многофункциональное значение , а также бол ь шое значение для большинства субъектов акционерных отношений . Можно назвать как минимум три функции уставного капитала . Первая , гаран тийная установлена в Законе об АО (п .1. ст . 25): уставный капитал определяет мин и мальный размер имущества , гарантирующего интересы кредиторов . Вторая функция связана с обеспечением стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерче ской деятельности общества . И третья функция уставного капитала состоит в регламентации через него доли участия каждого акционера в доходе и в управлении акционерным обществом. Российское законодательство , подобно законодательству большинства развитых стра н , в правовом регулировании уставного капитала направлено на то , чтобы , защищая интересы акционерного общества как целостной корпорации , акционеров и кредиторов общества , во-первых , обеспечить фактическое созд а ние (заполнение ) уставного капитала и , во-втор ых , удержать (сохранить ) имущ е ство акционерного общества на уровне по крайней мере не ниже предусмотре н ного уставом размера. Кредиторы общества , вступая с ним в обязательственные отношения , должны знать , в пределах какой стоимости может быть , обеспечено ис полнение обществом принятых на себя обязательств. Первая из указанных целей при правовом регулировании уставного кап и тала достигается путем установления и реализации норм , предусматривающих : 1) минимальный размер уставного капитала (ст . 26 Закона об АО ); 2) необходимость при учреждении акционерного общества разместить все его акции среди учредителей (п . 2 ст . 25 Закона об АО ); 3) требование оплаты не менее 50 % уставного капитала к моменту гос у дарственной регистрации общества , а оставшейся части – в течени е года с м о мента его регистрации (п . 1 ст . 34 Закона об АО ). Вторая цель реализуется путем установления императивных норм : 1) о неправомерности уменьшения уставного капитала , если в результате этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общества , определяемого законодательством на дату регистрации соответствующих изм е нений в его уставе (п . 1 ст . 29 Закона об АО ), и о необходимости ликвидации общества , если по окончании второго каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимал ь ного уставного капитала , определенного в соответствии с Законом об АО. 2) о неправомерности решения о выплате (объявлении ) дивидендов по акциям до полной оплаты всего уставного капитала общества , а также если с т о имость чистых активов общества , меньше его уставного капитала , и резервного фонда , и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ли к видационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате выпла ты дивидендов. Уставный капитал акционерного общества объявляется при его учрежд е нии и составляется из номинальной стоимости акций общества , приобретенных акционерами . Размер уставного капитала при учреждении акционерного общ е ства определяется его учредите лями , исходя из потребностей в первоначальном капитале и их материальных возможностей , но не может быть ниже установле н ного законом минимума : не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда , установленного федеральным законом на дату регистра ции общ е ства , - для открытых акционерных обществ и не менее 100-кратной суммы м и нимального размера оплаты труда – для закрытых акционерных обществ . Одн а ко , данное правило не распространяется на акционерные общества , созданные до введение в действие закона. 2 20 Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 4/8 от 2.04.1997г . // «Российская газета» от 23.04.1997г.0 Вопросы формирование уставного капитала в силу их высокой значимости достаточно подробно урегулированы нормами действ у ющего акционерного законодательст ва. Примечание : Некоторые авторы указывают на то , что уставный капитал не следует отождествлять с имуществом акционерного общества , стоимость которого уже при создании общества может быть большей или меньшей по сравнению с размером уставного капитала. 2 21 Комментарий к ФЗ «Об АО» под общей редакцией М . Ю . Тихомирова . – М .: 1996. с . 122 1 На мой взгляд данный вопрос до конца не отрегулирован в законе т.к . именно такая ситуация сейчас сложилась у большинства акционерных обществ созданных в процессе пр и ватиз ации , когда уставный капитал у них составляет один с небольшим миллионов , а сто и мость чистых активов превышает сто миллионов . Данная ситуация на мой взгляд совершенно нетерпимая , причем на нее накладывается еще другая проблема : большое количество акций при ватизированных предприятий не котируется на биржах и у них нет т.н . рыночной цены , т.е . данная ситуация , позволяет недобросовестным инвестором практически за бесценок ск у пить акции конкретных предприятий у мелких акционеров , которые не знают реальной сто и м ости своих акций. Кроме того , данная ситуация дает повод для злоупотреблений руководителям общ е ства , т.к . она по существу способствует возможности «вымывать» чистые активы , различным образом отчуждать их , совершенно не беспокоясь об обязанности в связи с э тим объявить об уменьшении уставного капитала общества , со всеми негативными для таких руководителей последствиями. И так общество вправе размещать обыкновенные акции , а также один или несколько типов привилегированных акций . Номинальная стоимость разм е щ енных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными. Уставный капитал общества должен быть равен сумме произведений н о минальной стоимости акций и количества акций каждой категории и типа . Например : 7 тысяч обыкновенных акций с номинальной стоимостью 100 рублей и 100 тысяч привилегированных акций с номинальной стоимостью 1 рубль образуют у ставный капитал 800 тысяч рублей : 100 руб . х 7000 + 1 руб . х 100000 =700000 руб . + 100000 руб . = 800000 руб. Доля привилегированных акций : 100000 руб . / 800000 руб . х 100 % = 12.5 % < 25 %. Номинальная стоимость акций каждого типа – произвольная величина. Её выбор зависит , в частности , от предполагаемого числа акционеров : чем оно больше , тем мелким должно быть дробление уставного капитала и тем , следов а тельно , меньше номинальная стоимость одной акции. В уставе общества должны быть определены количество и н оминальная стоимость акций , приобретенных акционерами (размещенные акции ). Уставом общества могут быть определены количество и номинальная стоимость акций , которые общество также вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции ). При мечание : Между тем закон закрепил значительное количество норм противоречащих ГК РФ . Он вводит например , не предусмотренное ГК РФ понятие «объявленные акции» , то есть а к ции , которые общество , вправе размещать дополнительно к акциям , ранее приобретенным а к ц ионерами ст . 27 Закона об АО . Однако , представляется , что «объявленные акции» не являю т ся акциями , отвечающие по своей сути требованиям ст . 142 ГК РФ . Ведь они не удостоверяют никаких имущественных прав . Их еще просто нет и не известно , будут ли они вообще сущ е ствовать в будущем . Введение «объявленных акций» следовало бы рассматривать просто как ограничение количества акций , которые общество вправе выпускать дополнительно , не изм е няя предварительно устав . Для обозначение такого ограничения можно было бы исп ользовать иной термин , не допускающий смешения с понятием «акция». 2 22 Дикопольский М ., Тихомов Ю . Закон «Об акционерных обществах» : Опасность противоречий . // «Хозяйство и Право» № 11. 1996. с . 81 2 Уставный капитал общества может быть увеличен путем у величения н о минальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала общества , путем увеличения номинальной стоимости акций , и о внесении соответствующих изменений в устав общества , принимается общим собранием акционеров или советом дире к торов общества , если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров , совету директоров общества принадлежит право принятия такого решения , (согласно ст . 100 ГК РФ изменение устава общества , в том чи с ле изменение его уставного капитала относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров ). Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пр е делах количества объявленных акций , установленного уставом общества. Увеличение уставног о капитала общества путем выпуска дополнител ь ных акций при наличии пакета акций , предоставляющего более 25 процентов г о лосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с прав о выми актами Российской Федерации о приватизации в государственно й или м у ниципальной собственности , может осуществляться в течение срока закрепл е ния , только в случае если при таком увеличении сохраняется размер доли гос у дарства или муниципального образования. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшени я номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества , в том числе путем приобретения части акций , в случаях , предусмотренных законом . Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения ч а сти акций допускается , если такая воз можность предусмотрена в уставе общ е ства. Общество не вправе уменьшать уставный капитал , если в результате эт о го его размер станет меньше минимального уставного капитала общества , опр е деляемого в соответствии с законом на дату регистрации соответствующих и з менений в уставе общества. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях с о кращения их общего количества и о внесении соответствующих изменений в устав общества пр инимается общим собранием акционеров. Не позднее 30 дней с даты принятия решения , об уменьшении уставного капитала , общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов . Кредиторы вправе не позднее 30 дней с даты направления им уведомления об ум еньшении уставного капитала общества , потребовать от общества , прекращ е ния или досрочного исполнения его обязательств и возмещения , связанных с этим убытков. 3.2. Акции акционерного общества Эмиссионная ценная бумага – в том числе бездокументарная , характер и зуются следующими признаками : - закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав , подлежащих удостоверению , уступке и безусловному осуществлению с собл ю дением установленных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» формы и порядка ; - размещается выпусками ; имеет равные объем , и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Акция – это тоже эмиссионная ценная бумага , закрепляющая права ее владельца (акционера ) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов , на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества , остающегося после его ликвидации. Как уже указывалось мною выше , существует две категории акций : обы к новенные и привилегир ованные . Установления по обыкновенным акциям содержит ст . 31 Закона об АО , к о торая раскрывает объем прав акционеров – владельцев обыкновенных акций о б щества. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру – её вл а дельцу одинак овый объем прав . Акционеры – владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в о б щем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции , а также имеют право на получение дивидендов , а в случае ликвидации общества – право на получение части его имущества. Невозможно принятие тем или иным органом общества решения , сужа ю щего или расширяющего права , предоставляемые обыкновенными акциями ч а сти акционеров – владельцев обыкновенных акций . Изме нения должны касаться всех без исключения акционеров – владельцев обыкновенных акций. Норма ст . 31 и ст . 59 Закона об АО означает общее правило предоставл е ния акционеру одного голоса каждой принадлежащей ему обыкновенной акцией . В акционерных обществах допускается существование привилегирова н ных акций различных типов (ст . 25 Закона об АО ), но обыкновенные акции дол-жны быть одного типа , в частности , у всех обыкновенных акций должна быть одна номинальная стоимость . Акционеры - владельцы приви легированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров , если иное не установлено законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общ е ства. Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акци о н ерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинал ь ную стоимость. В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или ) стоимость , выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная сто и мость ) по привилегированным акциям к аждого типа . Размер дивиденда и ликв и дационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций . Размер дивиденда и ли к видационная стоимость по привилегированным акциям считаются определе н ными также , если уставом общества установлен порядок их определения . Вл а дельцы привилегированных акций , по которым не определен размер дивиденда , имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Если уставом общества предусмотрены п ривилегированные акции двух и более типов , то уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилег и рованных акций. Уставом общества может быть установлено , что невыплаченный или н е полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенн о го типа , размер которого определен в уставе , накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции ). Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества . Акционеры - владельцы привилегированных акций опр е деленного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании а к ционеров вопросов о внесении и зменений и дополнений в устав общества , огр а ничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных а к ций , включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или ) определения или увеличения ликвидационной стоимости , выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди , а также предоставления акц и онерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в оч е редности выплаты дивиденда и (или ) ликвидационной стоимости акций , а также другие права предусмотренные ст . 3 2 Закона. Устав общества может также предусматривать право голоса по привил е гированным акциям определенного типа , если уставом общества предусмотрена возможность конвертации акций этого типа в обыкновенные акции . При этом владелец такой привилегированной а кции обладает количеством голосов , не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям , в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция. Хотя , как я уже указывал , привилегированные акции , в некоторых случ а ях (ст . 32, п . 1 , 3, 4, 5 Закона об АО ), дают право голоса на собрании акционеров , в целом это акции не голосующие , ст . 25 Закона об АО предусматривает их вт о ростепенную роль в формировании уставного капитала и по другой причине – в силу ограничения в 25 %. 3.3. Облигации и иные ценные бумаги акционерного общества Кроме обыкновенных и привилегированных акций , общество вправе в соответствии с его уставом размещать облигации и иные ценные бумаги , пред у смотренные правовыми актами Российской Федерац ии о ценных бумагах. Облигация это – эмиссионная ценная бумага , закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественно го эквивалента . Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя , если это не противоречит законод а тельству РФ. Размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров общества , если иное не преду смотрено уставом общества. В решении о выпуске облигаций должны быть определены форма , сроки и иные условия погашения облигаций. Облигация должна иметь номинальную стоимость . Номинальная сто и мость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать ра змер уставного капитала общества либо величину обеспечения , предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций . Выпуск облигаций о б ществом допускается после полной оплаты уставного капитала общества. Общество может выпускать облигации с е диновременным сроком пог а шения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки. Общество вправе выпускать облигации , обеспеченные залогом опред е ленного имущества общества , либо облигации под обеспечение , предоставле н ное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами , и облигации без обеспечения. Выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому вр е мени двух годовых балансов общества. Облигации могут быть именными или на предъявителя . При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев . Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату . Права вл а дельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются суд ом в поря д ке , установленном процессуальным законодательством Российской Федерации. Общество вправе обусловить возможность досрочного погашения обл и гаций по желанию их владельцев . При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погаш ения и срок , не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению. Общество не вправе размещать облигации и иные ценные бумаги , ко н вертируемые в акции общества , если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и т и пов , право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги. Акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока , определенного уставом общества , при этом не менее 50 проце н тов уста вного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества , а оставшаяся часть - в течение года с момента его регистрации , если иное не установлено федеральным законом о государственной регистрации юр и дических лиц. Дополнительные акции общ ества должны быть оплачены в течение срока , определенного в соответствии с решением об их размещении , но не позднее о д ного года с момента их приобретения (размещения ). Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами , ценными бумагам и , другими вещами или имущественными правами либо иными правами , имеющими денежную оценку . Форма оплаты акций общ е ства при его учреждении определяется договором о создании общества или уст а вом общества , а дополнительных акций и иных ценных бумаг - решением об их размещении. 3.4. Фонды и чистые активы общества. Для покрытия убытков , а также для погашения облигаций общества и в ы купа акций общества в случае отсутствия иных средств , а также для более по л ного гарантирования интересов кредиторов в об ществе создается резервный фонд в размере , предусмотренном уставом общества , но не менее 15 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд не может быть использован для иных целей. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчис лений до достижения им размера , установленного уставом общества . Ра з мер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества , но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера , установле н ного уставом общества. При этом образован ие некоторых фондов рекомендовано Законом об АО , например фонда акционирования работников общества (п . 2 ст . 35 Закона об АО ), другие фонды (кроме резервного ), формируются исключительно по усмо т рению общества (я имею в виду здесь фонды которые названы в За коне об АО , а не так называемые фонды учетно-финансового характера , используемы на осн о вании императивных норм законодательства о бухгалтерском учете ). Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирован ия работников общества . Его сре д ства расходуются исключительно на приобретение акций общества , продава е мых акционерами этого общества , для последующего размещения его работн и кам . Постановлением Совета Министров РФ от 9 марта 1993г ., № 213 утвержд е но положе ние о порядке формирования фондов акционирования работников предприятия которым предусматривается формирование фондов акциониров а ния работников предприятия далее (ФАРП ) при приватизации государственных , муниципальных предприятий , а также приобретение работ никами акционерных обществ акций из ФАРП. ФАРП не образуется при продаже имущества и активов , ликвидируемых и ликвидированных предприятий , а также продаже государственных , муниципал ь ных предприятий по коммерческому конкурсу , на инвестиционном конкурсе , аук ционе . Размер ФАРП , как правило , составляет не более 20 % от размера уставного фонда Право на приобретение акций из ФАРП имеют : лица , состоящие в трудовых отношениях с данным предприятием ; лица , не состоящие в трудовых отношениях с данным предприятием , но имеющие личные лицевые счета приватизации работников этого предприятия. В настоящее время , данное положение действует в части не противоречащей Закону об АО. Обычно вопросы касающиеся данного фонда регулируются внутренними документами общества , такими нап ример , как положение о фонде акциониров а ния работников акционерного общества , где подробно расписываются размер и порядок создания фонда , направления и порядок расходования средств фонда и другие вопросы связанные с данным фондом. Стоимость же чистых акти вов общества оценивается по данным бухга л терского учета в порядке , устанавливаемом Министерством финансов Росси й ской Федерации и Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации. Министерством финансов РФ и Ф едеральной комиссией по ценным б у магам и фондовому рынку приказом №№ 71 и 49 от 5 августа 1996 г ., утвержден Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ и определена форма расчета чистых активов акционерного общества (в балансовой оценке ). Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом , предложенным для утвержд е ния акционерам общества , или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала , общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины , не превышающей стоимости его чистых активов. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским бал ансом , предложенным для утвержд е ния акционерам общества , или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставн о го капитала , указанной в ст . 26 Закона об АО , общество обязано принять реш е ние о своей ликвидации. Если в случае , предусмотренном п . 5 ст . 34 Закона об АО , решение об уменьшении уставного капитала общества или ликвидации общества не было принято , его акционеры , кредиторы , а также органы , уполномоченные госуда р ством , вправе требовать ликвидации общества в судебном порядке. Глава 2. Особенности правового статуса акционерных обществ созданных в процессе приватизации § 1. Характеристика отдельных способов приватизации Акционерное общество как специфическая организационно – правовая форма коммерческих организаций занимает особое место в российском гражда н ском праве . Совокупность присущих ей юридических особенностей определяет наличие специального правового регулирования , что проявляется не только в структуре юридического лица , но и в порядке создания и функционирования а к ционерных обществ. Вопрос о создании акционерных обществ регулируется законодател ь ством о приватизации , нормативно-правовыми актами о приватизации , Зако ном об АО и рядом других нормативно-правовых актов. На сегодняшний день в РФ принят и действует новый федеральный з а кон «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» , именуемый далее Закон о приватизации . Данный закон принят Государственной Думой 24.06.1997г ., и подписан Президентом 21.07.1997.г. В этом законе подход к определению понятия приватизации публичного имущества (государственной и муниципальной собственности ) отличается от р анее действующего закона о приватизации государственных и муниципальных предприятий от 3.07.1991г ., № 1531-1, именуемый далее Закон о приватизации 1991г . Так в этом законе понятие – приватизация государственного и муниц и пального имущества , означало приобр етение имущества принадлежащего пу б личному собственнику , т.е . государству или муниципальному образованию , частными лицами . В новом же Законе о приватизации понятие приватизация государственного и муниципального имущества означает его возмездное отчу ж дение в собственность физических и юридических лиц. Примечание : Однако , на мой взгляд , при приватизации государственных унитарных предприятий в акционерные общества , вряд ли можно вести речь о создании как бы вновь учрежденного х о зяйствующего субъекта . Поскольку в соответствии со ст . 1 Закона о приватизации , под прив а тизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение находящегося в собственности РФ , его субъектов или муниципальных образований имущества (объектов приватизации ), в собственность физических и юридических лиц . При этом при пр и ватизации происходит не создание , как такового акционерного общества , (поскольку если ра с сматривать акционерное общество не только как формально зарегистрированное юридическое лицо определенной о рганизационно – правовой формы , но и как имущественный комплекс , а он в этом случае уже присутствует ), а по существу происходит реорганизация в форме прео б разования . Поэтому трактовка приватизации , сформулированная в Законе о приватизации 1991г ., как реорг анизация в форме преобразования , на мой взгляд , более обоснованна т.к . при приватизации меняется лишь организационно-правовая форма , а само предприятие , как им у щественный комплекс остается в том виде как он был до приватизации , за исключением сл у чаев , когд а при приватизации происходило разделение или выделение . Данная трактовка пр и ватизации соответствует ст . ст . 57, 58 ГК РФ , которые предусматривают возможность реорг а низации юридических лиц в форме преобразования . Естественно , что при этом может изм е нится с обственник , однако этого может и не произойти , когда 100 % акций вновь созданного в процессе приватизации акционерного общества принадлежит государству . И можно ли при таком преобразовании вообще говорить о приватизации как таковой , если в соответствии со ст . 1 Закона о приватизации , приватизация это возмездное отчуждение государственного или муниципального имущества в собственность физических и юридических лиц , ведь если 100 % акций приватизированного предприятия принадлежат государству , не происходит воз м ездн о го отчуждения государственного или муниципального имущества в собственность юридич е ских и физических лиц . Тогда можно ли рассматривать в рамках понятия приватизация , да н ного в Законе о приватизации , акционерные общества 100 % акций которого , принадле жит государству ? Может быть с учетом этого законодателю стоит скорректировать понятие прив а тизация. И так , каковы же способы приватизации государственного и муниципал ь ного имущества в настоящее время ? В соответствии со ст . 16 Закона о приватизации , при при ватизации гос у дарственного и муниципального имущества используются следующие способы приватизации : продажа государственного или муниципального имущества на аукционе , в том числе продажа акций созданных в процессе приватизации открытых акц и онерных обществ н а специализированном аукционе ; продажа государственного или муниципального имущества на коммерч е ском конкурсе с инвестиционными и (или ) социальными условиями ; продажа акций созданных в процессе приватизации открытых акционе р ных обществ их работникам ; выкуп арендованного государственного или муниципального имущества ; преобразование государственных и муниципальных унитарных предпр и ятий в открытые акционерные общества , 100 процентов акций которых находи т ся в государственной или муниципальной собственности ; вне сение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ ; отчуждение находящихся в государственной или муниципальной со б ственности акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ в ладельцам государственных или муниципальных ценных бумаг , уд о стоверяющих право приобретения таких акций . Как видим , способов достаточно много и они разные по своему содержанию . Их объединяет лишь то , что приватизация осуществляется путем возмездного о т чужд ения государственного и муниципального имущества в пользу частных юридических , а также физических лиц . Так , на конкурсах и аукционах измен е ние формы собственности происходит сразу , единовременно. Ряд других способов приватизации предполагает первона чально прео б разование государственных и муниципальных унитарных предприятий в откр ы тые акционерные общества . Судьба акций этих акционерных обществ может быть различной . Они могут закрепляться полностью или частично в собственн о сти государства или муниципал ьного образования на неопределенный срок или также полностью или частично - продаваться юридическим и физическим лицам . Однако и в данном случае продажа акций является единовременным актом. Совсем иное дело выкуп работниками арендованных ими пре дприятий . Это длительный , растягивающийся на несколько лет акт купли-продажи гос у дарственного и муниципального имущества . Что же касается внесения госуда р ственного и муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ , то э то , строго говоря , не приватизация , если эти вклады так или иначе , не отчуждаются государством или муниципальными образовни я ми в частную собственность. 1.1. Продажа государственного и муниципального имущества на аукционе Продажа государственного и муниципального имущества на аукционах осуществляется в соответствии со ст . 22 Закона о приватизации , в п . 1 которой говориться , что на аукционе про дается имущество , если его покупатели не дол - жны выполнить какие-либо условия в отношении приобретенных ими объектов приватизации . Это означает , что , приобретя на аукционе какое-либо предпри я тие , новый собственник вправе распоряжаться им по своему усмотрен ию : пер е продать , изменить профиль деятельности , ликвидировать и т.д . Победителем на аукционе становится тот покупатель , который предложил за выставленный на аукцион объект наиболее высокую цену. Согласно п . 3, продажа акций созданных в процессе приват изации о т крытых акционерных обществ может осуществляться на специализированных аукционах , проводящихся в виде открытых , общедоступных торгов , на которых победители получают акции по единой цене , а участие в аукционе осуществл я ется путем подачи заявок с ука занием общей суммы платежа и количества пр и обретаемых акций. В соответствии с п.п . 2 и 3 соответствующие положения (по каждому в и ду аукционов ) утверждаются Правительством РФ . Каждое из таких положений регламентирует порядок проведения соответствующег о аукциона , условия уч а стия в нем покупателей , определения победителей , а также порядок расчетов за приобретенное имущество. Аукцион проводится в следующих формах : - открытый аукцион , используемый , как правило , при продаже активов н е больших пред приятий , а также акций открытых акционерных обществ ; - закрытый аукцион (закрытый тендер ), используемый , как правило , при продаже крупных предприятий и пакетов акций открытых акционерных о б ществ. К участию в аукционе допускаются юридические и физические лица , пр и знанные в соответствии с законодательством покупателями , своевременно п о давшие заявку на участие в аукционе и другие необходимые документы и вне с шие в установленном порядке сумму залога . Открытый аукцион проводится в следу ющем порядке . Его проводит ау к ционист , нанимаемый продавцом . Аукцион начинается с оглашения аукцион и стом наименования , краткой характеристики и начальной цены объекта , а также шага аукциона . Шаг аукциона задается в пределах от 5 до 15 % начальной цены . В о говоренных пределах шаг выбирает аукционист . Шаг аукциона устанавлив а ется единым на весь период аукциона . В процессе торгов аукционист называет цену , а покупатели сигнализируют о готовности купить объект по данной цене поднятием билета. Торги нач инаются с объявления начальной цены объекта . После объявл е ния очередной цены аукционист называет номер билета покупателя , который , с точки зрения аукциониста , первым поднял билет . Затем аукционист объявляет следующую цену в соответствии с шагом аукциона . П ри отсутствии покупат е лей , готовых купить объект по данной цене , аукционист повторяет эту цену три раза. Торги завершаются , когда после троекратного объявления очередной цены ни один из покупателей не поднял билет . Победителем аукциона становится п о купат ель , номер билета которого был назван аукционистом последним . По з а вершении торгов аукционист объявляет о продаже выставленного объекта , наз ы вает продажную цену и номер билета победителя . Если после троекратного об ъ явления начальной цены ни один из покупат елей не поднял билет , аукцион пр и знается несостоявшимся и объект возвращается продавцу. Аукцион в виде закрытого тендера проводится в следующем порядке . Его проводит постоянно действующая тендерная комиссия , состав которой утверждается продавц ом имущества . По окончании срока приема заявок соста в ляется протокол тендерной комиссии о принятых заявках , подписываемый пре д седателем и секретарем комиссии . Сокрытие заявок на участие в тендере , их неучет при подведении итогов влекут за собой администрат ивную ответстве н ность в соответствии с действующим законодательством . Штраф налагается на председателя тендерной комиссии . Результаты тендера в этом случае признаю т ся недействительными. Вскрытие конвертов с предложениями участников о цене и подв едение окончательных итогов закрытого тендера проводятся не позднее чем через три дня после окончания приема заявок . Учитываются только заявки , которые были отправлены в течение срока закрытого тендера . Победителем закрытого тендера становится покупатель, предложивший наибольшую цену. В случае если предложения двух или более участников закрытого тендера содержат наивысшую цену , победителем становится тот из них , чья заявка была подана ранее . Если и это не приводит к выявлению победителя , конкур сная к о миссия проводит жеребьевку для выявления победителя . Победитель аукциона (закрытого тендера ) должен в течение определенн о го организаторами времени после окончания торгов по данному объекту подп и сать протокол о результатах аукциона . Прото кол подписывается в двух экзе м плярах покупателем или его полномочным представителем и организаторами аукциона . В протоколе указываются сведения о продавце и покупателе , наим е нование объекта приватизации , окончательная цена , а также обязательства ст о рон по подписанию договора купли-продажи . Один экземпляр протокола о р е зультатах аукциона выдается покупателю и является документом , удостоверя ю щим право на заключение договора купли-продажи данного объекта. В срок не позднее 30 календарных дней с моме нта подписания протокола о результатах аукциона между продавцом и покупателем должен быть подписан договор купли-продажи в соответствии с действующим законодательством . Право собственности на объект приватизации переходит от продавца к покупателю с моме нта регистрации договора в порядке , предусмотренном зак о нодательством ; продавец передает покупателю свидетельство о собственности . 1.2. Продажа государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или ) социальными условиями В отличие от текста ст . 22 Закона о приватизации , в которой не прив о дятся условия продажи государственного и муни ципального имущества на ау к ционе , в ст . 21 Закона о приватизации , подробно излагаются условия продажи этого имущества на коммерческом конкурсе . Порядок проведения коммерческих конкурсов определяется Правительством. И так п . 1 ст . 21 предусматривается, что государственное и муниципальное имущество продается на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или ) с о циальными условиями (далее - коммерческий конкурс ), если в отношении объе к та приватизации его покупатель обязан выполнить объявленные организатор ами конкурса указанные выше условия . Право же приобретения объекта приватиз а ции в собственность получает на конкурсе тот покупатель , который предложил наиболее высокую цену за этот объект , взяв на себя обязательство , выполнить все предусмотренные условиями конкурса обязательства , инвестиционные и (или ) социальные . Примечание : Как известно , до введения в действие Закона о приватизации победитель конкурса пол у чал право собственности на приобретенное (купленное ) им государственное и муниципальное имущество , возложив тем самым на себя по условиям конкурса какие-либо обязательства . Однако очень часто эти условия оставались невыполненными без каких-либо серьезных отр и цательных последствий для покупателя имущества. Мало того , победитель конкурса , купив на нем имущество , т.е . став его собственником , п о лучал возможность даже отчуждать его , распоряжаться иным образом , а государство практ и чески не обладало достаточной правовой базой , для того чтобы защитить свои интересы , а также интересы работников приватизированных предприятий , социальное положение кот о рых , должно было быть улучшено по условиям конкурса. В этой связи важными , для защиты интересов государства , муниципальных образований , трудящихся стали положения п . 2 ст . 21 Закона о приватизац ии , согласно кот о рому право собственности на государственное или муниципальное имущество , которое прив а тизируется на коммерческом конкурсе , переходит к победителю такого конкурса лишь после выполнения им инвестиционных и (или ) социальных условий в отношени и объекта приват и зации . Победитель коммерческого конкурса не вправе до перехода к нему прав собственности на объект приватизации отчуждать его или распоряжаться им иным образом. Другой защитной мерой является ограничение возможностей победителя конкурса по продаже акций открытых акционерных обществ , созданных в пр о цессе приватизации , в использовании его прав акционера общества , учитывая , что такие акционеры очень часто владеют крупными пакетами акций , дающими им право решающим образом влиять на принятие общ еством самых различных решений , в том числе принципиально важных для судьбы других акционеров , самого общества. Согласно п . 3 ст . 21 Закона о приватизации , победитель такого коммерч е ского конкурса до перехода к нему права собственности на акции , т.е . до вы по л нения им условий конкурса , осуществляет голосование по ним по своему усмо т рению , за исключением голосования по следующим вопросам : - внесение изменений и дополнений в учредительные документы открытого акционерного общества ; - залог , сдача в а ренду , отчуждение имущества этого общества , если сто и мость такого имущества превышает 10 % его уставного капитала ; - залог и отчуждение недвижимого имущества общества ; - получение кредита в размере более чем 10 % стоимости чистых активов обществ а ; - учреждение хозяйственных обществ (товариществ ); - эмиссия ценных бумаг , конвертируемых в акции открытого акционерного общества ; - утверждение годового отчета , бухгалтерского баланса , счетов прибыли и убытков открытого акционерного обще ства , а также распределение его прибыли и убытков. Голосование по указанным вопросам победитель коммерческого конку р са осуществляет после согласования такого голосования с соответствующими органами по управлению имуществом в письменной форме . Таким образо м , ограничено право победителя конкурса распоряжаться (участвовать в распор я жении ) имуществом открытого акционерного общества до тех пор , пока он не выполнит инвестиционные и (или ) социальные условия конкурса . Однако в принципе победитель конкурса вправе в ообще не участвовать в голосовании по этим вопросам. Примечательно , что до тех пор , пока победитель конкурса не выполнит поставленные перед ним условия , известные ограничения распространяются и на общество в целом , независимо от количества акций , приобрете нных победит е лем . Согласно п . 3 ст . 21 Закона о приватизации , открытое акционерное общ е ство , которое создано в процессе приватизации и в отношении которого не з а вершено выполнение инвестиционных и (или ) социальных условий , не вправе принимать решения об из менении уставного капитала , о проведении эмиссии дополнительных акций и иных конвертируемых в акции ценных бумаг. Известные ограничения права собственности победителя конкурса сохр а няются (могут сохраниться ) и после выполнения им условий конкурса , т.к . сог -ласно п . 3 ст . 21 Закона о приватизации , порядок осуществления победителем коммерческого конкурса права владения и права пользования объектом приват и зации , за исключением случая , если объектом приватизации являются акции о т крытого акционерного общества , о пределяет Правительство РФ. Однако , такое ограничение прав собственника может поставить под с о мнение готовность многих юридических и физических лиц покупать предпри я тия и иное имущество у государства и муниципальных образований . Поэтому победите ль конкурса не должен быть ущемлен в своих правах собственника , пре доставленных ему законодательством РФ , т.к . согласно п .1 ст . 209 "Содержание права собственности " ГК РФ , собственнику принадлежит право владения , пол ь зования и распоряжения своим имуществ ом. В соответствии с п . 2 указанной статьи ГК РФ собственник вправе по св о ему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества л ю бые действия , не противоречащие закону и иным правовым актам и не наруш а ющие права и охраняемые законом интересы других лиц , в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам , передавать им , оставаясь со б ственником , права владения , пользования и распоряжения имуществом , отдавать имущество в залог и обременять его другими способами , распоряжа ться им иным образом. Если же собственник имущества ограничивается в своих правах , пред о ставленных ему ГК РФ , то , строго говоря , собственником он уже не является . Поэтому приватизация государственного и муниципального имущества путем продажи-купл и его на коммерческом конкурсе по своему существу таковой уже не является . Возникает какое-то новое правовое положение юридического и ф и зического лица , ставшего победителем коммерческого конкурса . Это правовое положение победителя коммерческого конкурса ре гулируется теперь согласно п . 3 ст . 21 Закона о приватизации не законодательством , а нормативным актом , утверждаемым Правительством РФ. 2 23 Комментарий к ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ» Крапивин О.М ., Власов В.И ., Фонд Правовой культуры . М .: 1998. с. 3 Законом о приватизации (п . 4 ст . 21), определяются объекты приватизации , в отношении которых могут быть предусмотрены социальные условия коммерч е ского конкурса и их состав . При прод аже государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе социальные условия могут устанавл и ваться , если объектом приватизации является предприятие как имущественный комплекс или если объектом приватизации являются акции открытого акционе р ного общества , составляющие более 50 % его уставного капитала . Эти условия могут предусматривать в отношении объекта приватизации : - сохранение определенного числа рабочих мест или создание дополнител ь ных рабочих мест ; - переподготовку или повыше ние квалификации работников ; - сохранение существующей системы охраны труда и здоровья работников ; - ограничение на изменение профиля деятельности объектов социально-куль турного , коммунально-бытового или транспортного обслуживания населения либо на прекращение их использования ; - реализацию мероприятий по охране окружающей среды и здоровья граждан. Настоящие социальные условия являются исчерпывающими и не подл е жат изменению . Социальные условия коммерческого конкурса не должны бы ть обезл и ченными , носить общий характер . Согласно п . 4 ст . 21 Закона о приватизации , они должны иметь экономическое обоснование , стоимостное выражение , сроки их выполнения и порядок подтверждения победителем коммерческого конкурса их выполнения. В качестве инвестиционных условий может также служить обязательство победителя коммерческого конкурса осуществить установленные меры тарифн о го и нетарифного протекционизма в отношении российских товаропроизводит е лей , в том числе использовать российское с ырье , материалы и полуфабрикаты в случаях , если их качественные характеристики соответствуют зарубежным ан а логам или превосходят характеристики указанных аналогов либо если цены ук а занных сырья , материалов и полуфабрикатов соответствуют ценам зарубежных ан алогов или ниже таких цен. Также в качестве инвестиционного условия коммерческого конкурса м о жет служить обязательство победителя погасить в установленный срок задо л женность перед федеральным бюджетом , бюджетами субъектов РФ , местными бюджетами и государственными внебюджетными фондами. Законом о приватизации (п .6 ст . 21), также предусмотрено , что побед и тель коммерческого конкурса в обязательном порядке заключает с продавцом имущества договор о порядке выполнения победителем коммерческ ого конкурса его инвестиционных и (или ) социальных условий . Согласно этому договору , все инвестиционные и социальные условия реализуются за счет денежных средств , внесенных победителем на безвозмездной и победителем на безвозмездной и безвозвратной основе. В том случае , если объектом приватизации являются а к ции открытого акционерного общества , данное общество также в обязательном порядке , одновременно с указанным выше договором заключает с продавцом акций договор об использовании инвестиционных средств . Вн есение изменений и дополнений в инвестиционные и (или ) социальные условия коммерческого конкурса и обязательства его победителя после заключения таких договоров не допускается . Формы и условия договоров устанавливает Правительство РФ. В случае н евыполнения , победителями коммерческих конкурсов инвест и ционных и (или ) социальных условий , а также ненадлежащего их выполнения , в том числе нарушения промежуточных или окончательных сроков выполнения таких условий и объемов их выполнения п . 7 ст . 21 Закон а о приватизации предусматриваются соответствующие меры воздействия на победителей ко м мерческих конкурсов. В подобной ситуации объект , приобретенный победителем , подлежит безвозмездному отчуждению соответственно в государственную или муниц и паль ную собственность , а органы и лица , указанные в п .1 ст . 29 Закона о прив а тизации , обязаны в судебном порядке предъявить иски (возбудить дела ) о ра с торжении сделок приватизации государственного или муниципального имущ е ства , возмещении убытков и применении иных последствий в соответствии с з а конодательством РФ и договорами купли-продажи имущества. Решения конкурсной комиссии оформляются протоколом и подписыв а ются председателем комиссии . Конкурсная комиссия рассматривает предложения п ретендентов , исходя из критерия (критериев ) выявления победителя . Процедура проведения конкурса осуществляется в соответствии с нормативными актами о проведении конкурсов при приватизации . Победителем конкурса объявляется претендент , предложи в ший лучшие об ъем и (или ) сроки исполнения условий конкурса в соответствии с критерием (критериями ), установленным продавцом. § 2. Порядок создания акционерных обществ при приватизации 2.1. Порядок приватизации государственных и муниципальных предприятий посредством аренды с правом выкупа их работниками Согласно п. 8 ст . 20 Закона о приватизации , при приватизации госуда р ственного и муниципального имущества , виды ко торого установлены соотве т ственно федеральной программой приватизации , программами приватизации субъектов РФ и решениями представительных органов местного самоуправл е ния , и при наличии соответствующего решения общего собрания работников государственного и муниципального унитарного предприятия приватизация т а кого имущества осуществляется посредством аренды с правом его выкупа р а ботниками указанного предприятия по рыночной стоимости . Порядок и условия осуществления приватизации посредством аренды с правом вык упа имущества государственного унитарного предприятия его работниками по рыночной сто и мости определяет Правительство РФ. Таким образом , предприятие можно взять в аренду с последующим вык у пом , если : - возможность сдачи в аренду данного вида предприятий пред усмотрена (в зависимости от того , к какой форме собственности оно принадлежит ) соотве т ствующей годовой программой приватизации - федеральной или субъекта РФ , решением представительного органа муниципального образования ; - общее собрание работников предприя тия приняло решение об его аренде с последующим выкупом по рыночной стоимости ; - Правительством РФ определены порядок и условия такой аренды госуда р ственных предприятий. Как видим , решение о передаче предприятий в аренду относится к и с ключительной компетен ции соответствующих органов власти . Поэтому предст а вители работников , желающие приватизировать свое предприятие путем его аренды с последующим выкупом , должны проявить инициативу перед разрабо т чиками указанных выше программ - органами управления имуществом , с тем чтобы их предприятие могло быть передано в аренду. Проще обстоит дело для работников муниципальных предприятий , реш е ние о приватизации которых путем аренды принимает представительный орган муниципального образования , куда можно непосредственно обра титься , минуя различные промежуточные инстанции. Подготовка к взятию предприятия в аренду его работниками подраздел я ется на ряд этапов , к которым можно отнести : 1. Принятие работниками решения о взятии предприятия в аренду с посл е дующим выкупом (проведение их общего собрания ); 2. Реорганизация , в случае необходимости , предприятия , которая осущест в ляется его собственником - органом государственной или муниципальной вл а сти ; 3. Инвентаризация имущества предприятия , определение его балансовой , а затем рыночной стоимости ; 4. Аудиторская проверка финансово-хозяйственной деятельности предпри я тия ; 5. Разработка и заключение договора аренды предприятия ; 6. Создание работниками нового юридического лица , которое будет упра в лять имуществом арендованного предприятия , а з атем предприятием , переше д шим в собственность работников . Рассмотрим эти этапы более подробно . Первый этап это проведение о б щего собрания работников . Однако , процедура проведения общего собрания р а ботников предприятия законодательно не регламентирована , п оэтому к этому вопросу необходимо относиться внимательно и учесть то , что , согласно статье 235.1 КЗоТ , порядок и формы осуществления полномочий трудового коллектива определяются в соответствии с законодательством РФ . Поскольку же оно не р е гламентирует по рядок созыва , подготовки и проведения общего собрания труд о вого коллектива (работников ), трудовые коллективы вправе сделать это сами. Для проведения собрания необходимо определить : - дату , место и время проведения собрания ; - повестку дня собрания ; - поряд ок сообщения работникам о проведении собрания ; - информацию , предоставляемую работникам при подготовке к проведению собрания. В сообщении (объявлении ) о проведении собрания указываются : - дата , место и время проведения собрания ; - вопросы , включенные в пов естку дня собрания ; - порядок ознакомления работников с информацией , материалами к повестке дня собрания ; - необходимо обеспечить явку членов трудового коллектива на собрание , обеспечить его кворум . Согласно сложившейся практике , собрание считается правом очным , если в нем участвует более половины общего числа членов коллектива , а конфере н ция - если участвует не менее 2/3 делегатов . Согласно п . 8 ст . 20 Закона о прив а тизации , по вопросу взятия предприятия в аренду решение должно принять о б щее собрание работ ников предприятия . Это означает , что конференция не вправе принять такое решение . Решение собрания оформляется протоколом. Основным документом , регламентирующим отношения арендодателя с арендатором , является договор аренды . Он заключается на началах добров ол ь ности и полного равноправия сторон . В договоре аренды предусматриваются : состав и стоимость передаваемого в аренду имущества (отраженные в перед а точном акте , являющемся составной частью договора ), размер арендной платы , сроки аренды до полного выкупа пр едприятия , обязанность арендодателя пред о ставить арендатору имущество в состоянии , соответствующем условиям догов о ра , обязанность арендатора пользоваться имуществом предприятия в соотве т ствии с условиями договора , вносить арендную плату. Порядок аренды пре дприятия регламентируется ст . ст . 656 - 663 ГК РФ . Согласно ст . 656 ГК РФ , по договору аренды предприятия в целом как имущ е ственного комплекса , используемого для осуществления предпринимательской деятельности , арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во вр е менное владение и пользование земельные участки , здания , сооружения , обор у дование и другие входящие в состав предприятия основные средства , передать в порядке , на условиях и в пределах , определяемых договором , запасы сырья , то п лива , материа лов и иные оборотные средства , права пользования землей , водой и другими природными ресурсами , зданиями , сооружениями и оборудованием , иные имущественные права арендодателя , связанные с предприятием , права на обозначения , индивидуализирующие деятельность п редприятия , и другие и с ключительные права , а также уступить ему права требования и перевести на него долги , относящиеся к предприятию . Передача прав владения и пользования находящимся в собственности других лиц имуществом , в том числе землей и другими прир одными ресурсами , производится в порядке , предусмотренном з а коном и иными правовыми актами. Права арендодателя , полученные им на основании разрешения (лицензии ) на занятие соответствующей деятельностью , не подлежат передаче арендатору , если иное не установ лено законом или иными правовыми актами . Включение в состав передаваемого по договору предприятия обязательств , исполнение кот о рых арендатором невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лице н зии ), не освобождает арендодателя от соответствующих обя зательств перед кр е диторами. Права кредиторов арендуемого предприятия , оговорены в ст . 657 ГК РФ : 1. Кредиторы по обязательствам , включенным в состав долгов предприятия , должны быть до передачи его арендатору письменно уведомлены арендодателем о передаче п редприятия в аренду. 2. Кредитор , который письменно не сообщил арендодателю о своем согласии на перевод долга , вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о передаче предприятия в аренду потребовать досрочного исполнения обязател ь ства и возм ещения причиненных этим убытков. 3. Кредитор , который не уведомлен о передаче предприятия в аренду в п о рядке , предусмотренном п . 1 ст . 657 ГК РФ , может предъявить иск об удовлетв о рении своих требований , в течение года со дня , когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия в аренду. 4. После передачи предприятия в аренду арендодатель и арендатор несут с о лидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам , которые были переведены на арендатора без согласия кредитора. Фо рма и государственная регистрация договора аренды предприятия , его передача арендатору регламентируются ст . ст . 658 и 659 ГК РФ . Договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления одного док у мента , подписанного сторонами ( п . 2 ст. 434 ГК РФ ). Он подлежит госуда р ственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации . Несоблюдение формы договора влечет его недействительность . Передача пре д приятия арендатору осуществляется по передаточному акту . Подготовка пре д прияти я к передаче , включая составление и представление на подписание пер е даточного акта , является обязанностью арендодателя и осуществляется за его счет , если иное не предусмотрено договором аренды предприятия. Для того чтобы управлять арендованным предприятием , осуществлять хозяйственную и иную деятельность , работникам-арендаторам необходимо с о здать новое юридическое лицо от своего имени , придав ему какую-либо орган и зационно-правовую форму из числа тех , которые предусмотрены законодател ь ством . Только тогда ново е юридическое лицо будет введено в рамки закона. В соответствии с положениями ГК РФ арендаторы , исходя из своих инт е ресов , могут выбрать для создания нового юридического лица одну из следу ю щих организационно-правовых форм - общество с ограниченной ответств енн о стью , производственный кооператив , открытое акционерное общество . Распол а гая возможностью выбора , естественно , целесообразно взвесить , исходя из инт е ресов арендаторов , преимущества и недостатки этих организационно-правовых форм . 2.2. Преобразование государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества 100 % акций которых находится в государственной или муниципальной собственности Из се ми предусмотренных ст . 16 Закона о приватизации , способов прив а тизации государственного и муниципального имущества только один прямо предполагает изменение организационно-правовой формы унитарных госуда р ственных и муниципальных предприятий путем их преобра зования в открытые акционерные общества . При этом , хотя бы первоначально , акции этих обществ остаются в собственности государства или муниципального образования . В дальнейшем судьба таких акций может быть различной . Акции могут полностью остаться в собств е нности государства или муниципальных образований или быть проданы юридическим и физическим лицам полностью или частично. Между тем Закон об АО , не исключает возможности создания в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий закрытых акци о нерных обществ . Однако Закон о приватизации предусматривает , что в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий могут создават ь ся только открытые акционерные общества , к тому же такие , 100 % акций кот о рых находится в гос ударственной или муниципальной собственности . Рассмо т рим , поэтапно , процесс преобразования государственного и муниципального унитарного предприятия в такое открытое акционерное общество. 1. В зависимости от формы собственности предприятия соответственно Пр авительство РФ , орган государственной власти субъекта РФ , орган власти м у ниципального образования или же их органы по управлению имуществом пр и нимают решение о преобразовании этого предприятия в открытое акционерное общество. 2. На основании тако го решения соответствующий орган по управлению имуществом создает комиссию по приватизации данного предприятия и уст а навливает срок подготовки плана его приватизации (п . 3 ст . 20 Закона о прив а тизации ). 3. Проводится инвентаризация имущества пр едприятия , в определенных случаях его аудиторская проверка . В случае необходимости осуществляется его реорганизация , в том числе выделение его подразделений в качестве юридич е ских лиц. 4. Представители работников реорганизуемого предприятия разр абатыв а ют проект его плана приватизации (п . 3 ст . 20 Закона о приватизации ). 5. Комиссия по приватизации предприятия согласовывает план приватиз а ции в установленном порядке и направляет его на утверждение в соответству ю щий орган по управлению им уществом (п . 3 - 8 ст . 20 Закона о приватизации ). 6. После утверждения плана приватизации , в котором определяются сп о соб и сроки преобразования предприятия в открытое акционерное общество , в е личина уставного капитала общества , льготы , предостав ляемые его работникам , категории и типы акций , номинальная стоимость указанных акций , способы и сроки их продажи , разрабатывается устав акционерного общества . Кто конкре т но разрабатывает устав общества , в ст . 20 не говорится . Поэтому это могут сд е лать как представители работников , разработавшие план приватизации предпр и ятия , так и комиссия по его приватизации , что на практике мало вероятно . (вставить про типовой устав ) 7. Устав акционерного общества является его учредительным документом . Решени е об учреждении общества принимает тот орган , который ранее принял решение о приватизации предприятия путем преобразования его в открытое а к ционерное общество . Одновременно он принимает решение об утверждении устава общества. 8. После этого в соо тветствии со статьей 13 Закона об АО осуществляется государственная регистрация акционерного общества в порядке , предусмотре н ном Федеральным законом о регистрации юридических лиц. 9. После государственной регистрации открытого акционерного общест ва орган , учредивший его , определяет персональный состав органов управления общества - совета директоров , правления , назначает генерального директора (директора ), а также членов ревизионной комиссии . Вновь созданное открытое акционерное общество начинает самостоятельно функционировать. 2.3. Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ В соответствии со ст . 23 Закона о приватизации , внесение госуд арстве н ного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы х о зяйственных обществ осуществляется по решению соответственно Правител ь ства РФ , органов государственной власти субъектов РФ и органов местного с а моуправления в порядке , установ ленном программой приватизации , программ а ми приватизации субъектов РФ. Как следует из текста статьи , соответствующие органы власти могут вн о сить принадлежащее им имущество в качестве вкладов в уставные капиталы х о зяйственных обществ - обществ с ограниченно й ответственностью (ст . 87 - 94 ГК РФ ), обществ с дополнительной ответственностью (ст . 95 ГК РФ ), акционерных обществ (ст . ст . 96 - 104 ГК РФ и Закона об АО ). Такие вклады остаются в со б ственности вкладчиков , и поэтому их внесение в уставные капиталы хозяй стве н ных обществ по своему существу приватизацией не является . Данным способом , был например приватизирован «Международный аэропорт Казань» , где учредителем выступил с одной стороны ГКИ РТ , а с др у гой администрация Лаишевского района. Порядок внесени я вкладов определяется ежегодно принимаемыми Програ м мами приватизации и программами приватизации субъектов РФ . Поэтому весьма вероятно , что он может подвергаться изменениям . Первоначально порядок вн е сения вкладов будет определяться для всех видов собственн ости федеральной программой приватизации . На основе ее положений субъекты РФ , уже в своих программах приватизации , должны определять порядок внесения своего имущ е ства в качестве вкладов в уставные капиталы хозяйственных обществ , внося в программу какие-то дополнения. Ответ на вопрос о создании акционерных обществ при приватизации был бы не полным если не остановиться на вопросах об инициативе в проведении приватизации и о порядке принятия решений о приватизации государственного и муниципального имущества . П оэтому я кратко остановлюсь на этих вопросах. Данные вопросы регулируются ст . ст . 14 и 15 Закона о приватизации . Инициатива о приватизации государственного или муниципального имущества может исходить от Правительства РФ , федерального органа по управлению г о с ударственным имуществом , соответствующих федеральных органов , органов государственной власти субъектов РФ , органов местного самоуправления , физ и ческих и юридических лиц. Инициатива в проведении приватизации государственного имущества проявляется путем по дачи заявок . Они подаются соответственно в федеральный орган по управлению государственным имуществом , его территориальные орг а ны , органы по управлению государственным имуществом субъектов РФ . Форму заявки устанавливает федеральный орган по управлению госу дарственным им у ществом . Если решение о приватизации принимает Правительство РФ то оно дает органу по управлению имуществом соответствующее поручение : приватизир о вать предприятие или первоначально включить его в прогнозный перечень Пр о граммы приватизации. Порядок принятия решений о приватизации государственного и муниц и пального имущества регулируется ст . 15 Закона о приватизации . Решение о пр и ватизации государственного имущества принимает орган по управлению гос у дарственным имуществом . Такое решение принима ется по согласованию с фед е ральными органами исполнительной власти , в компетенции которых находятся полномочия на координацию и регулирование деятельности в соответствующих отраслях экономики. В соответствии с п . 2 ст . 15 Закона о приватизации , в случае ес ли в соо т ветствии с программой приватизации , программами приватизации субъектов РФ объект приватизации может приватизироваться по решению соответственно Правительства РФ , органов государственной власти субъектов РФ , соответств у ющие органы по управлению им уществом вносят в Правительство РФ или орг а ны государственной власти субъектов РФ предложение о приватизации указа н ного объекта . В предложении должна быть обоснована целесообразность его приватизации , необходимость закрепления акций открытого акционерного о б щества в федеральной собственности , государственной собственности субъекта РФ или использования специального права ("золотой акции "). Решение о приватизации может быть также принято на основании заявки юридических и физических лиц . Заявку на приватизаци ю данного объекта может в подать также орган государственной власти субъекта РФ и орган власти муниципального образов а ния , на чьей территории расположен объект . Как следует из анализа п . 3 ст . 15 Закона о приватизации , федеральный орган по управлению госу дарственным имуществом принимает решение о пр и ватизации объекта в трехмесячный срок со дня регистрации заявки на его прив а тизацию , следовательно , приватизация указанного объекта может быть ос у ществлена только на основании заявки. Однако в этой связи не пон ятно на приватизацию какого конкретно об ъ екта может быть подана в установленном порядке заявка на его приватизацию , если решение по этому вопросу принимает федеральный орган по управлению государственным имуществом согласно п . 3 ст . 15 Закона о приватизаци и ? Согласно п.п . 6 и 7 ст . 15 Закона о приватизации , Правительство РФ , ф е деральный орган по управлению государственным имуществом , орган госуда р ственной власти субъекта РФ и орган по управлению государственным имущ е ством субъекта РФ при рассмотрении заяво к на приватизацию государственного имущества могут принять решение о приватизации государственного имущества или об отказе в его приватизации. Отказ в приватизации государственного имущества возможен , если : - на приватизацию государственного имущества , в т ом числе в случае , если указанное имущество изъято из гражданского оборота или ограничено в гра ж данском обороте , установлен запрет ; - имущество , указанное в заявке на приватизацию государственного имущ е ства , не относится к государственной собственности ; - имущество , указанное в заявке на приватизацию государственного имущ е ства , подлежит отчуждению в соответствии с другими федеральными законами . Если соответствующий орган принял решение об отказе в приватизации указа н ного имущества , он обязан направить заяви телю извещение в письменной форме с обоснованием своего решения. Способ приватизации определяется планом приватизации . План приват и зации утверждает соответствующий орган по управлению государственным имуществом . Типовая форма плана приватизации утверждена Правительством РФ в редакции от 15.09.1993г. И так , при приватизации в роли собственника выступает уполномоче н ный государственный орган (в единственном числе ), а в этом случае в соотве т ствии с п . 5 ст . 9 Закона об АО учредительный договор не заключается. Кроме того , акционерное общество может быть также вновь создано на базе имущества организации должника , в этом случае документами определя ю щими процесс учреждения акционерного общества , выступают решения собр а ния кредиторов должника и соответствующий а кт арбитражного суда , в прои з водстве которого находится дело о признании должника банкротом . 2 24 Постановление Правительства РФ № 476, от 22.05.98г . // Собрание законодательства РФ № 221. 1998. ст . 224 4 Государственное или муниципальное предприятие счи тается преобраз о ванным в акционерное общество со дня его регистрации , а его имущество пер е данным на баланс акционерного общества , которое выходит из подчинения в ы шестоящего территориального отраслевого органа управления . На баланс акционерного общества п ередаются имущество предприятия , составляющее уставной капитал общества , а также государственное , муниц и пальное имущество предприятия , переданное комитетом акционерному общ е ству по договору. В уставной капитал акционерного общества не включается следующе е имущество , передаваемое ему по договору : объекты , для которых установлен законодательством особый режим пр и ватизации ; объекты социально-бытового и культурного назначения и другие объекты , по которым было принято решение сохранить их в государственной или мун и ципальной собственности. Размер уставного капитала акционерного общества определяется коми с сией по приватизации ; при этом в момент учреждения этого общества он должен состоять из оговоренного числа обыкновенных и привилегированных акций с одинаковой номинальной стоимостью. Первое собрание акционеров проводится не позднее чем через 12 месяцев со дня регистрации . На этом собрании формируются органы управления общ е ством . До этого функции исполнительной дирекции акционерного общества и с полняют ранее назна ченные руководители , а функции совета директоров общ е ства — фонд (комитет ). Акционерное общество становится правопреемником прав и обязанностей приватизированного предприятия. § 3. Участие государства в акционерном обществе созданном в процессе приватизации 3.1. Представительство , «Золотая акция» Применительно к некоторым открытым акционерным обществам , созда н ным в процессе приватизации , государственные и муниципальные орган ы управления особо заинтересованы в том , чтобы сохранить эти общества в кач е стве хозяйствующих субъектов , предотвратив их ликвидацию новыми хозяев а ми , реорганизацию , заключение крупных рискованных сделок , а также соверш е ние иных действий , которые могут при вести эти общества к банкротству , ликв и дации , сокращению объемов производства и т.п. Для того чтобы предотвратить возможность нарушения этих интересов государственных и муниципальных органов власти , ст . 5 Закона о приватизации впервые законодательно (ранее оно применялось на основе решений Правител ь ства РФ ) введено специальное право на участие органов власти в управлении о т крытыми акционерными обществами , - "золотая акция " Как следует из текста п .1 ст .5 Закона о приватизации , принимать решения о введении с пециального права ("золотой акции ") уполномочены : в отношении акционерных обществ , созданных на базе предприятий федеральной собственн о сти , - Правительство РФ ; в отношении акционерных обществ , созданных на базе предприятий государственной собственности суб ъектов РФ , - правительства этих субъектов РФ ; в отношении акционерных обществ , созданных на базе м у ниципальных предприятий , - органы управления муниципальными образовани я ми. Решения о введении специального права ("золотой акции ") принимаются указанными орг анами управления при : - преобразовании государственных (в том числе федеральных ) и муниц и пальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества ; - принятый решений о продаже находящихся в государственной или м у ниципальной собственности акций открыты х акционерных обществ. В других случаях решения о введении специального права ("золотой а к ции ") органы власти принимать не вправе . Какой-либо определенный срок де й ствия специального права ("золотой акции ") Законом о приватизации не уст а новлен . Согласно п .2 ст . 5 Закона о приватизации , решения о прекращении де й ствия специального права ("золотой акции ") принимают Правительство РФ , о р ганы государственной власти субъектов РФ , органы местного самоуправления , принявшие решения об использовании этого права . Специа льное право ("зол о той акции ") действует до принятия соответствующими органами власти решения о его прекращении . Здесь необходимо заметить , что специальное право прим е няется только в отношении отдельно взятого акционерного общества и строго в указанных выше случаях. Согласно п . 3 ст . 5 Закона о приватизации , одновременное закрепление в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционе р ных обществ и использование в отношении них специального права ("золотой акции ") не допускаются . Точно т ак же не допускается замена уже введенного специального права "золотая акция " на акции открытого акционерного общества. Специальное право ("золотой акции ") реализуется органами власти через представителей РФ , ее субъектов , муниципальных образований в совет ах дире к торов и ревизионных комиссиях акционерных обществ. В случае принятия в отношении конкретного АО (обычно при приватиз а ции ) решения о введении в отношении него специального права («золотой а к ции» ), данное положение закрепляется в уставе АО. Кроме тог о , в соответствии со ст . 6 Закона о приватизации , еще одной формой контроля , за деятельностью открытых акционерных обществ , создава е мых путем преобразования государственных и муниципальных унитарных пре д приятий , оказания прямого воздействия на принятие ими решений является з а крепление их акций в государственной или муниципальной собственности. Решения о закреплении акций по своему усмотрению принимают : Прав и тельство РФ - в отношении обществ , созданных при преобразовании предпри я тий , находящихся в федерально й собственности ; правительства субъектов РФ - при преобразовании предприятий , находящихся в собственности субъектов РФ ; органы местного самоуправления - при преобразовании предприятий , наход я щихся в муниципальной собственности. Решения о закреплении акций в государственной или муниципальной собственности принимаются при : - преобразовании государственных и муниципальных предприятий в о т крытые акционерные общества ; - продаже находящихся в государственной или муниципальной собстве н ности акций открытых акционер ных обществ физическим и юридическим лицам. В иных случаях принятие решений о закреплении акций в государстве н ной или муниципальной собственности не допускается . Можно заметить при этом , что в ст . 6 Закона о приватизации не приводятся какие-либо ограничени я срока , в течение которого акции остаются в государственной или муниципал ь ной собственности . Точно так же ничего не говорится о количестве акций , з а крепленных в этой собственности. Вместе с тем указанным выше органам власти дается право продавать з а крепле нные акции без каких-либо ограничений , как по объему продаж , так и их сроков . В этой связи необходимо заметить , что согласно п . 5 ст . 1 Закона , ос о бенности создания и правового положения акционерных обществ созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий опр е деляются правовыми актами РФ о приватизации указанных предприятий. Особенности правового положения акционерных обществ , созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий , действуют с момента принятия ре шения о приватизации и до момента отчуждения госуда р ством или муниципальным образованием 75 % принадлежащих им акций в т а ком акционерном обществе , но не позднее окончания срока приватизации , опр е деленного планом приватизации данного предприятия. Итак , в сл учае принятия решения о введении в отношении конкретного акционерного общества специального права («золотой акции» ), орган приня в ший решение о приватизации указанного предприятия назначает , минуя собр а ние акционеров в органы управления общества , совет дире кторов и ревизионную комиссию своих представителей. В качестве таких представителей могут назначаться соответственно гос у дарственные или муниципальные служащие . Представители осуществляют свою деятельность на основании положения , утверждаемого Правительств ом РФ . Эти представители являются членами совета директоров акционерного общества , его ревизионной комиссии . В таком качестве они обладают правами и обязанност я ми , предусмотренными Законом . Правительство РФ своим Постановлением от 7.03.2000г ., № 195 утверд и ло Положение о порядке назначения и деятельности представителей РФ в орг а нах управления и ревизионных комиссиях акционерных обществ , созданных в процессе приватизации , акции которых находятся в федеральной собственности , а также в отношении которых принят о решение об использовании специального права на участие РФ в управлении ими («золотой акции» ). В данном положении подробно расписаны порядок назначения и деятельности представителей гос у дарства в органах управления и контроля открытых акционерных обществ. Представителями Российской Федерации в органах управления и рев и зионных комиссиях акционерных обществ , акции которых находятся в фед е ральной собственности , кроме государственных и муниципальных служащих могут быть : сотрудники Российского фонда федерально го имущества и его территор и альных отделений ; иные граждане Российской Федерации (за исключением избранных в представительные органы государственной власти либо местного самоуправл е ния ) - на основании договоров о представлении интересов Российской Федер а ци и , заключаемых в порядке , установленном Правительством Российской Фед е рации. Представителями РФ в органах управления и ревизионных комиссиях а к ционерного общества , в отношении которых принято решение об использовании специального («золотой акции» ), могут б ыть исключительно государственные служащие. По акционерным обществам , в отношении которых принято решение об использовании специального права «золотая акция» , выдвижение кандидатов в совет директоров , ревизионную комиссию , а также в исполнительные органы о бщества , если решение этого вопроса отнесено его уставом к компетенции о б щего собрания акционеров , назначение представителей РФ для голосования на общих собраниях акционеров акциями , находящимися в собственности РФ , з а мена членов совета директоров , предста вляющих интересы РФ , осуществляется Правительством РФ , соответствующие предложения вносит Министерство гос у дарственного имущества РФ на основании предложений федерального органа исполнительной власти , на который возложены координация и регулирование в соот ветствующей отрасли . Порядок назначения и деятельности представителей Российской рации в совете директоров и ревизионной комиссии акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании специального права ( "золотой а кции " ) Представители Российской Федерации в совете директоров и ревизио н ной комиссии акционерного общества , в отношении которого принято решение об использовании специального права ("золотой акции "), назначаются Прав и тельством Российской Федерации по пред ставлению министерства , подгото в ленному на основании предложений федерального органа исполнительной вл а сти. В совет директоров и ревизионную комиссию акционерного общества может быть назначено по одному представителю Российской Федерации (я сразу хочу обра тить на это внимание , что именно по одному представителю ). Предст а витель Российской Федерации в совете директоров акционерного общества вх о дит в количественный состав совета директоров , определенный уставом общ е ства или решением общего собрания акционеров. Предложения представителя Российской Федерации в совете директоров акционерного общества по повестке дня общего собрания акционеров направл я ются им в министерство и федеральный орган исполнительной власти не позднее чем за 60 дней , до окончания срока внес ения этих предложений. Федеральный орган исполнительной власти сообщает в министерство свое мнение о предложениях представителя Российской Федерации в течение 20 дней после их получения. На основании полученных от представителя Российской Федерации предлож ений и мнения о них федерального органа исполнительной власти м и нистерство направляет представителю Российской Федерации письменные д и рективы по указанным предложениям не позднее чем за 5 дней , до окончания срока их внесения. Представитель Российской Федер ации в совете директоров акционерного общества вносит указанные предложения в сроки , установленные Законом об АО. Обязательному письменному согласованию подлежит голосование пре д ставителя Российской Федерации по вопросам 1, 2, 3 , 5 , 6, 7 , 10 , 12 , 16 и 17 с т . 65 Закона об АО , отнесенным к исключительной компетенции совета директоров . На основании полученных от представителя Российской Федерации материалов и мнения федерального органа исполнительной власти министерство не позднее 5 дней после их поступления н аправляет представителю письменные директивы по голосованию на заседании совета директоров . При отсутствии письменных директив представитель Российской Федерации голосует в соответствии с пре д ложениями , направленными им ранее в министерство. Порядок назна чения и деятельности представителей Российской Федерации в совете директоров и ревизионной комиссии акционерного общества, 100 процентов акций которого принадлежит Российской Федерации и не более 98 процентов акций закреплено в федеральной собственности В случае если 100 процентов акций акционерного общества принадлежит Российской Федерации и не более 98 процентов акций данного общества закре п лено в федеральной собственности , решением общего собрания акционеров я в ляется решение (распоряжение ) министерства , а в случае передачи 100 проце н тов этих акций Российскому фонду федерального имущества для продажи - р е шение (распоряжение ) Российского фонда федерального имущества , соглас о ванное с министерством. Примечание : Данная норма фактически приравнивает решения (распоряжения ) министерства или решение (распоряжение ) Российского федерального фонда имущества , согласованное с соо т ветствующим министерством к решению собрания акционеров , что на мой взгляд , лишний раз подтверждает мнение , что акционерное общество со 100 % госкапиталом является акционе р ным обществом , только по названию , а на самом деле это как бы разновидность унитарного предприятия , с одной лишь разницей , что унитарному предприятию имущество передается в полное хозяйственное ведение , а здесь имуществом ф ормально владеет акционерное общ е ство , хотя фактически оно принадлежит государству. Формирование совета директоров осуществляется министерством на о с новании предложений федерального органа исполнительной власти . Позиция министерства по иным вопросам , в том числе по вопросу формирования ревиз и онной комиссии , определяется на основании предложений федерального органа исполнительной власти. Не позднее чем за 15 дней , (а если акции переданы для продажи в Ро с сийский фонд федерального имущества - не позднее чем за 20 дней ) до даты проведения заседания совета директоров , а в случае если уведомление о пров е дении заседания получено представителями Российской Федерации после ук а занного срока - в течение одного дня , представители Российской Федерации направляют в минист ерство и федеральный орган исполнительной власти п о вестку дня заседания совета директоров и совместно выработанные ими предл о жения по голосованию с отражением при необходимости позиции каждого из них. Обязательному письменному согласованию подлежит голосов ание пре д ставителя Российской Федерации по вопросам 1, 2, 3 , 5 , 6, 7 , 10 , 12 , 16 и 17 ст . 65 Закона об АО , отнесенным к исключительной компетенции совета директоров . На основании полученных от представителей Российской Федерации материалов и мнения федерал ьного органа исполнительной власти министерство не позднее 5 дней после их поступления направляет представителям Российской Федерации письменные директивы по голосованию на заседании совета директоров. Порядок деятельности представителей Российской Федера ции в совете директоров акционерного общества , более 98 процентов акций которого закреплено в федеральной собственности Полномочия общего собрания акционеров акционерного общества , более 98 процентов акций которого закреплено в федеральной собственности , ос у ществляются министерством в соответствии с п . 1 ст . 6 Закона о приватизации . Позиция министерства при осуществлении указанных полномочий формируется на основании предложений федерального органа исполнительной власти. Не позднее чем за 15 дней , до даты проведения заседания совета дире к торов , а если уведомление о проведении заседания получено представителями Российской Федерации после указанного срока - в течение одного дня , предст а вители Российской Федерации направляют в министерство и федеральный орган исполнительной власти повестку дня заседания совета директоров и совместно выработанные ими предложения по голосованию с отражением при необходим о сти позиции каждого из них. Обязательному письменному согласованию подлежит голосование пре д ставителя Российск ой Федерации по вопросам 1, 2, 3 , 5 , 6, 7 , 10 , 12 , 16 и 17 ст . 65 Закона об АО , отнесенным к исключительной компетенции совета директоров . Итак , как следует из данного положения , базирующегося на п . 1 ст . 5 З а кона о приватизации , госпредставители имеют п раво вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров , а также требовать созыва внеоч е редного общего собрания акционеров . В этой связи возникает интересная сит у ация . Провозглашая право представителей вносить предложения в повестку дня г одового общего собрания акционеров , и в то же время не соотнося такое право с порядком внесения подобных предложений акционерами , предусмотренным ст . 53 Закона об АО , авторы Закона о приватизации тем самым поставили го с представителей в особое положение . Фактически ни вправе вносить в совет д и ректоров свои предложения в любое время , не ограничивая их количество . К т о му же их предложения по различным причинам могут прямо противоречить тр е бованием Закона , иных правовых актов РФ . Как поступать в этом случае с овету директоров общества ? Второй аспект данного вопроса : госпредставитель требует созыва внеочередного собрания акционеров . Однако ст . 55 Закона об АО пред о ставляет право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров - акционеру , владеющему н е менее 10 % голосующих акций общества ; - самому совету директоров ; - аудитору общества ; - ревизионной комиссии (ревизору ) общества. Упоминание о госпредставителях в этой статье нет , т.е . возникает колл и зия , которую на самом деле не так-то легко разрешить , поскольку по данным в о просам существует пробел в законодательстве , т.е . законодатель сказал «а» , а «б» сказать забыл , кроме того , по данному вопросу отсутствует так же разъясн е ние Высшего арбитражного суда РФ. Представим , например ситуацию : в отношение а кционерного общества введено специальное право «золотая акция» . Государство на основании этого назначает в совет директоров , госпредставителя , он требует по тем или иным причинам созыва внеочередного собрания акционеров , а совет директоров ему отказывает, или вообще не принимает никакого решения , как поступить в этом случае государству ? Имеет ли оно право созвать по своей инициативе внеоч е редное собрание акционеров . Можно ли в данном случае применить аналогию Закона об АО ? Ответа на эти вопросы в законе нет. Кроме того , в Законе о приватизации нет определения понятий терм и нов , тождественны ли понятия , акции которые закреплены в государственной или муниципальной собственности , и акции находящиеся в государственной или муниципальной собственности. Как при эт ом понимать п . 3 ст . 5 Закона о приватизации . В этой связи совершенно справедливо мнение о том , что применение в данном случае разли ч ных понятий , терминов , не ведет к каким-либо разным последствиям в судьбе акций , они попросту остаются в государственной или муниципальной собстве н ности. 2 25 Крапивин О.М ., Власов В.И ., Комментарий к ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ» . Фонд Правовой культуры . М .: 1998. с. 5 Однако , здесь есть и другой асп ект : одновременное закрепление в гос у дарственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ и использование в отношение его специального права «золотой акции» , в соответствии со все тем же Законом о приватизации , не допускается . Сле дует ли из этого , что если государство владеет госпакетом акций , то оно не может и с пользовать в отношении этого акционерного общества , специальное право «з о лотая акция» или же нет . На этот вопрос в законе также нет ответа. Теперь хотелось бы остановиться н а особенностях , которые существуют в сфере приватизации в РТ. 3.2. Особенности законодательства Республики Татарстана В Республики Татарстан действует свой закон о приватизации госуда р ственного имущества в РТ от 5.02.1992 г ., в редак ции от 28.05.1998г . Причем для принятия собственного Закона о приватизации РТ не было ни какой экономич е ской необходимости , поскольку в Российском Законе о приватизации достато ч но полно освещены и отрегулированы все вопросы касающиеся приватизации государ ственного имущества , (поскольку уровень субъекта федерации , также имеет статус государственного , а не муниципального ), и наоборот , в Татарста н ском законе следовало бы подробно расписать вопросы , касающиеся приватиз а ции муниципального имущества , поскольку Р оссийский Закон о приватизации устанавливает только основы приватизации муниципального имущества. Данный Закон РТ в отличие от Российского Закона о приватизации н е обоснованно расширяет полномочия и права государства в отношении акци о нерных обществ созданны х в процессе приватизации. В частности ст . 6 Закона РТ закрепляет за государством право не только назначать госпредставителей в совет директоров и ревизионную комиссию о б щества , но также наделяет госпредставителей правом на участие в деятельности коллегиа льных органов управления акционерного общества , однако при этом з а кон не конкретизирует в каком качестве госпредставители участвуют в работе коллегиального исполнительного органа общества , и имеют ли они право реш а ющего или совещательного голоса . Кроме тог о , в отличие от Российского Закона о приватизации , Закон РТ , наделяет госпредставителей не только правом вето на принятые решения собрания акционеров , но так же наделяет их правом вето на решения , которые принимает совет директоров . Мало того , при этом кр уг вопросов по которым госпредставители имеют право накладывать вето , совершенно необоснованно расширен и включает в себя такой вопрос , как право вето при избрании исполнительного органа общества , т.е . на практике может получиться так , что акционеры владе ю щие в совокупн о сти 50 % плюс 1 голос , (если уставом не установлен больший процент голосов для избрания исполнительного органа ), не сможет избрать исполнительный о р ган АО , т.к . государство может наложить на данное решение общего собрания акционеров вето , пр и чем это может быть сделано , совершенно не обосновано по чисто субъективным основаниям. При чем , государство имеет право назначить в совет директоров не пре д ставителя государства в единственном числе , как это предусмотрено Постано в лением Правительства РФ от 7 марта 2000г ., № 195, а представителей госуда р ства , т.е . не одного представителя , а несколько , причем в законе РТ «О порядке участия представителей государства в органах управления и контроля хозя й ственных обществ и товариществ» от 19.10.2000г ., № 383, нет никаких огран и чений по количественному составу назначаемых в совет директоров АО го с представителей . Буквальное толкование вышеназванного закона вообще позв о ляет сделать вывод , что государство может назначить практически весь состав совета директоров . Кроме того , в Законе РТ отсутствует запрет на одновременное закрепл е ние в государственной собственности акций АО и использование в отношении него специального права «золотой акции» . Данное существенное отличие Закона РТ входит не только в серьезное против оречие с Российским законом о приват и зации , но и противоречит самой природе акционерных отношений. В этой связи , на мой взгляд , значительно снижается инвестиционная пр и влекательность нашей экономики. Причем те отличия , которые я перечислил это только нормы , которые предусмотрены законами РТ . Дальше ситуация еще более неоднозначная. Как известно в соответствии с законодательством РФ , нормативно-правовые акты не должны противоречить , действующим законам , а в случае т а кого противоречия , действует норма закона. Однако , при анализе нормативно-правовых актов РТ , создается впеча т ление , что данный аспект не учитывается , поскольку данные акты еще более по сравнению с законодательством расширяют права государства , в отношении а к ционерных обществ созданных в процессе приватизации. От анализа законов перейдем к анализу подзаконных актов в т.ч . Указов Президента РТ и Постановлений Кабинета министров , далее - КМ РТ , Постано в лений Государственного комитета по управлению государственным имущ е ством , далее - ГКИ РТ. В частн ости Указ Президента РТ № УП -152 от 26.03.1993г ., в редакции от 16.11.1998г ., расширяет круг вопросов при принятия собранием акционеров решений , на которые государство имеет право наложить «вето» . «Вето» уже м о жет быть наложено на решение собрания акционер ов по вопросу : - об участие общества в других предприятиях и объединениях предпри я тий ; - о передачи в залог или аренду , продаже или отчуждения иным способом имущества , состав которого определяется планом приватизации предприятия . Кроме того , вводится новы й термин переосвидетельствование предпри я тий , который позволяет ГКИ РТ принимать решение о выпуске «золотой акции» , причем не дается никакого пояснения , когда и при каких условиях может быть предприятие переосвидетельствовано , и что вообще означает термин «переосв и детельствование предприятий» . Причем , законом РТ данное понятие вообще не предусмотрено. Следующим нормативно-правовым актом , на котором хотелось бы ост а новиться является Указ Президента РТ № УП -719 от 11.12.1997г ., «Об особом порядке обращения ак ций предприятий имеющих стратегическое значение для экономики РТ». В соответствии с этим Указом продлевается установленное законодател ь ством РТ ограничение на перепродажу и иное отчуждение акций предприятий имеющих стратегическое значение для экономики Р Т , приобретенных работн и ками этих предприятий при приватизации на льготных условиях и гражданами за счет ИПВ (именных приватизационных вкладов ). Данный Указ не только прот и воречит действующему Российскому законодательству , но также противоречит основным ко нституционным правам граждан , на владение и распоряжение по своему усмотрению принадлежащим им собственностью . Поскольку в ст . 55 Конституции РФ четко указано , что ограничение прав и свобод граждан в том числе прав по управлению и распоряжению собственност ью , возможно только , в целях защиты конституционного строя и только на основании закона . Этим же указом предусматривается , что акции предприятий имеющих стратегическое значение могут быть внесены в складочный капитал коммандитных товар и ществ , в которых одн им из полных товарищей может быть эмитент - т.е . пре д приятие имеющее стратегическое значение. При этом акционеры , становятся вкладчиками коммандитного товарищ е ства , и в соответствии с Постановлением КМ РТ от 24.09.1998г ., № 576, в случае их выхода из этого товарищества , последнее обязано по требованию акционера вернуть им внесенные при вступлении в складочный капитал – акции . В этой связи почему-то совершенно не учтено (практически проигнорировано ) полож е ние ст . 213 ГК РФ , а также разъяснения данные Постано влением Пленума ВАС РФ № 8 от 25.02.1998г ., в котором четко указано , что согласно ст . 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации , кроме государственных и мун и ципальных предприятий , а также учреждений финансируемых собственником , являются собственн иками имущества , переданного им в качестве вкладов (взн о сов ) их учредителями (участниками , членами ), т.е . вкладчик , который внес в складочный капитал акции , практически лишается их , поскольку если товарищ е ство при выходе ему откажет в выдаче акций , суд обя зан будет рассмотреть д е ло , руководствуясь ГК РФ . Поэтому если разработчики данного указа считали , что с его принятием права мелких акционеров будут лучше защищены , то они глубоко ошиблись . Этот указ позволяет администрации этих предприятий с о брать у работ ников акции в коммандитное товарищество , превратив его практ и чески в управляющую компанию . При чем статус акционера гораздо выше , чем статус вкладчика , который по ныне действующему законодательству не имеет право участвовать в управлении товариществом , и н е имеет право оспаривать действие полных товарищей по управлению товариществом . Акционер же все эти права имеет . Собрав контрольный пакет акций в складочный капитал , прои с ходит фактически смена собственника , т.е . по существу происходит вторая пр и ватизация. Хорошо это или плохо об этом говорить пока , на мой взгляд , прежд е временно , но многие предприятия у нас в РТ пошли по этому пути из них такие крупные как ОАО Татнефть , ОАО Нижнекамскшина , ОАО Оргсинтез , ОАО В а кууммаш. Кроме ограничения хождения акций в соо тветствии с Постановлением КМ РТ от 10.10.2000г ., № 708, назначение и отстранение от должности руков о дителей открытых акционерных обществ с долей государства в их уставных к а питалах (причем данное постановление распространяется на все акционерные общества независимо от того какова в них доля государства ), производиться только по согласованию с КМ РТ (п . 10 Постановления КМ РТ № 708 ). Более того , ГКИ РТ в инструктивном письме о порядке согласования р е шений в органах управления АО , адресованное госпредстави телям , прямо ук а зывает , что в случае противоречия норм Закона и Типового устава , утвержде н ного Указом Президента РТ от 26.03.1993г . № УП -152, действуют нормы тип о вого устава. 2 26 Госкомимущество РТ , Инструктивное письмо «О порядке согласования решений орга нов управления» . // Сбо-рник Госкомимущества РТ «Основные законы и постановления по приватизации в РТ» № 19. 1998. 6 Другим нормативным актом устанавливается , что руководитель предпр и ятия (директор , генеральный директор ), признанного в установленном поряд ке несостоятельным , проработавший на данном предприятии не менее двух лет и уволенный в течение периода , не превышающего одного года до момента начала судебной процедуры банкротства , не может быть принят на работу в качестве руководителя (директора , генер а льного директора ) организации , в уставном к а питале которой доля государства составляет 25 и более процентов или унитарн о го предприятия . Иное решение может быть принято КМ РТ при предоставлении Комитетом РТ по делам несостоятельности мотивированного обоснов ания о т сутствия вины руководителя за банкротство предприятия. 2 27 Постановление Кабинета Министров РТ № 431 от 26.10.2000г . п . 16 7 Данная норма также противоречит действующему законодательству , по существу носит дискриминационный характер , поскольку вт оргается в прерог а тиву судебных органов , поскольку только суд , может вынести решение об огр а ничении права занимать какую-либо должность , кроме того , данная норма не предусмотрена ни одним законодательным актом , как РФ , так и РТ. Вот те основные особенности Татарстана , на которые я хотел обратить внимание в своей дипломной работе. В настоящее время в РФ идет процесс приведения регионального закон о дательства в соответствии с Российским . Я считаю , что этот процесс совершенно необходим и его обязательно надо за вершить до конца , чтобы избежать в буд у щем и устранить в настоящим те негативные последствия , которые порождает несоответствие регионального и федерального законодательства . § 4. Правовой статус акционерного общества со 100 % участия государства 4.1. Акционерное общество 100 % акций которого принадлежит государству В июне 1999 года принят Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Закон о приватизации . Этим законом , в частности , уточнена пр о цедура принятия важнейших решений в акционерном обществе , все акции кот о рого принадлежат одному лицу – Российской Федерации , субъекту РФ или м у ниципальному образованию . Собрание акционеров как орган акци онерного о б щества и при единственном акционере сохраняет свое правовое положение , де й ствуя в особом режиме , - такой можно сделать общий вывод , который вытекает из новых дополнительных норм п . 1 ст . 6 Закона о приватизации . Однако польза законодательных нов елл для правоприменительной практики , как представляе т ся , и теперь несколько снижена за счет их неудовлетворительного юридико-технического закрепления . Данные изменения в Закон о приватизации не дают однозначного ответа на вопросы о высшем органе управлени я организации , ко р поративной по своей сути , но имеющей лишь одного участника . Трудности пр и менения законодательства о приватизации и об акционерных обществах , сущ е ствовавшие из-за пробелов в нормативных актах , сохраняются. На практике , в том числе при расс мотрении дел арбитражными судами , проявляется неверное представление о механизме управления акционерным о б ществом , все акции которого принадлежат одному акционеру . Причем наибол ь шие сложности связаны с осознанием того факта , что и при наличии одного а к цион ера собрание акционеров как орган юридического лица продолжает сущ е ствовать и принимать решения . Более того , правоприменительная практика по дан- ным делам также весьма не однозначна. 2 28 Пятков Д .. «Управление акционерным обществом , все акции которого прин адлежат одному лицу» // «Хозя й ство и Право» № 1. 2000. с . 85 8 История существования акционерных обществ с закреплением всех акций в государственной собственности насчитывает несколько лет . Одним из первых нормативных актов , допустивших создание акционер ных обществ с закреплен и ем 100 % акций в государственной собственности , стала Государственная пр о грамма приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ , утвержденная Указом Президента РФ от 24.12.1993г ., № 2284. Разделом 2.3 Го с ударственной п рограммы предусматривалось , что в случае принятия решения о запрещении осуществлять приватизацию предприятия уполномоченные фед е ральные органы должны преобразовать соответствующее юридическое лицо л и бо в акционерное общество с закреплением 100 % акций в го сударственной со б ственности , либо в государственное учреждение , финансируемое за счет гос у дарственных источников. Особенности управления акционерными обществами с участием госуда р ства были установлены Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г ., № 721 «Об о р ган изационных мерах по преобразованию государственных предприятий , добр о вольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» , которым утвержден Типовой устав акционерного общества открытого типа . С о гласно п . 6.5 Типового устава в период , ко гда фонд имущества является держ а телем половины или более , а значит , и 100 % обыкновенных акций общества , он имеет исключительное право без согласия других акционеров и без созыва с о брания : принимать решения о ликвидации общества , устанавливать условия ко н трактов с должностными лицами администрации общества и т.д . Другими сл о вами , на время господствующего или единоличного участия государства в управлении акционерным обществом компетенция общего собрания акционеров также была существенно ограничена в пользу одного акционера (государства ). Фонд имущества (комитет ) становился , по сути , еще одним органом юридич е ского лица наряду с собранием акционеров . Однако такой порядок принятия р е шений был вскоре изменен. Указом Президента РФ от 16.11.1992 г ., № 1392 «О мер ах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» утверждена новая редакция Типового устава акционерного общества . В комп е тенцию собрания акционеров были включены все важные вопросы управления акционерным обществом . Лишь при учреждении акционерного общества ком и тет по управлению имуществом как учредитель единолично формирует совет директоров и назначает генерального директора. 2 29 Типовой Устав АООТ , утвержденный Указом Президента РФ № 721 от 01.07.1992г . п . 6.5. // Российс кая газета от 7.07.1992г. 9 Такое правовое решение соо т ветствовало интересам других акционеров , а применительно к случаям един о личного владения государством акциями означало , что решения по вопросам , отнесенным к компетенции собрания акционеров , должны оф ормляться только как решения собрания акционеров . Любой другой подход к оформлению док у ментации означал бы нарушение законодательства . Никакие распоряжения даже высших государственных органов не могут заменить протокола собрания акци о неров . И в случае , ког да 100 % акций хозяйственного общества принадлежат о д ному лицу , соблюдение указанной формальности также имеет огромное знач е ние для взаимоотношений акционерного общества с другими лицами . Так как для третьих лиц безразлично , сколько у хозяйственного общест ва акционеров . Важно , чтобы решение было принято большинством голосов (или единогласно ) и оформлено надлежащим образом. Акты государственных органов , регулирующие участие государства в а к ционерном обществе , лишены юридической силы для третьих лиц , поскольк у , в конечном счете , являются актами такого субъекта права как государство , а не акционерного общества . Они могут быть адресованы представителю государства в акционерном обществе , который обязан оформлять принятые решения в соо т ветствии с действующим закон одательством , то есть составлять протокол собр а ния акционеров. Из всего вышесказанного можно сделать вывод , что собрание акционеров как орган юридического лица , в обязательном порядке присутствует в акционе р ных обществах с единственным акционером. В ст . 1 6 Закона о приватизации среди способов приватизации прямо названо преобразование государственных и муниципальных унитарных пре д приятий в открытые акционерные общества , 100 % акций которых находится в государственной или муниципальной собственности . Стать я 20 Закона о прив а тизации достаточно подробно регламентирует преобразование государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества , 100 % акций которых находится в государственной собственности , (подробнее на этом вопросе вы ше я уже останавливался ). Особенности управления такими акционерными обществами Законом о приватизации в его первоначальной редакции не определялись. В настоящее время в соответствии с п . 1 ст . 6 Закона о приватизации при закреплении в государственной или муниципальной собственности 100 % акций открытого акционерного общества полномочия высшего органа управления о б щества – общего собрания акционеров осуществляет от имени соответствующ е го собственника акций орган по управлению государственным (муниципальным ) имуществом . Принимаемые высшим органом управления открытого акционе р ного общества решения оформляются протоколом . При этом предусмотренные Законом процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров не применяются. Приведенные выше нормы призваны установить некоторые особенности управления акционерным обществом , все акции которого принадлежат одному лицу . Само по себе правило , согласно которому орган по управлению имущ е ством осуществляет полномочия общего собрания акционеров , допускает ра з личное т рактование . Но в совокупности с фразой «принимаемые высшим орг а ном управления открытого акционерного общества решения» это правило может быть принято только как указание на деятельность собрание акционеров . Орган по управлению государственным (муниципальны м ) имуществом не должен отождествляться с высшим органом управления акционерного общества (с с о бранием акционеров ). С юридической точки зрения акционерное общество пр и нимает решения через собрание акционеров . Орган по управлению госуда р ственным (муниципаль ным ) имуществом выполняет роль проводника воли со б ственника акций (государства или муниципального образования ). Ему надлежит лишь правильно оформить принятые решения. Примечательно , что формирование позиции собственника акций (напр и мер , Российской Федераци и ) может находиться в ведении вовсе не органа по управлению имуществом (например , Мингосимущество РФ ), а какого-либо ин о го государственного органа или (нескольких органов ). В этом процессе на дог о ворной основе могут участвовать и другие лица . Какой бы слож ной , многозве н ной не была процедура принятия важнейших решений деятельности акционе р ного общества , она в обязательном порядке должна заканчиваться протоколом собрания акционеров . Именно о таком протоколе говориться в дополнении к п . 1 ст . 6 Закона о приват изации. Новые нормы законодательства о приватизации исключают применение лишь процедур подготовки и проведения собрания акционеров , но не правил оформления принятых решений , определенных ст . 63 Закона об АО. Подробного анализа заслуживают и два других ново введения , касающихся формирования совета директоров и образования исполнительных органов акц и онерного общества , все акции которого принадлежат одному лицу . Поскольку не только при учреждении акционерного общества , но и в дальнейшем члены сов е та директоров акционерного общества назначаются органом по управлению го с ударственным (муниципальным ) имуществом , который вправе досрочно прекр а тить полномочия любого члена или всех членов совета директоров . В свою оч е редь , образование исполнительных органов акционерног о общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляется по решению органа управления государственным или муниципальным имуществом , реализующего компете н цию высшего органа управления общества , если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества. На деле может создаться впечатление , что такой орган общества как с о брание акционеров согласно приведенным нормам отстраняется от процесса принятия решений о составе совета директоров и об исполнительных органах , п одменяется органом совсем другого субъекта права – акционера (например , РФ ). Однако это не так , если учесть , что нормы о формировании совета директ о ров и образовании исполнительного органа являются специальными по отнош е нию к рассмотренным выше правилам о порядке принятия и оформления реш е ний , отнесенных компетенции собрания акционеров . Было бы совершенно нел о гично полагать , что например , решение о реорганизации акционерного общества должно оформляться протоколом собрания акционеров , а решение о формиров а ни и совета директоров - распоряжением органа по управлению государстве н ным или муниципальным имуществом. Проблема управления хозяйственными обществами , все акции которых принадлежат одному лицу , существует не только в сфере приватизации госуда р ственного или муниципального имущества. Возможность создания акционерного общества , 100 % акций которых принадлежат одному лицу , предусмотрена не только законодательством о прив а тизации . Основание для возникновение подобных хозяйственных обществ , предусмотрена Законом об АО , который допускает создание акционерных о б ществ одним лицом (ст . 9 Закона об АО ). Эта проблема требует своего решения по средствам внесения изменений и дополнений в Закон об АО. И так на практике акционерные общества со 100 % государственным кап и та лом вызывает у многих недоумение . Зачем они нужны , если единственным а к ционером является государство и следовательно , их правовой статус мало чем отличается от унитарных предприятий , обладающих правом хозяйственного в е дения ? Видимо смысл образования таких обществ со 100 % государственным капиталом заключается в переходе к организационно-правовой форме , созда ю щей как предполагается более широкие , нежели у унитарных предприятий , во з можности проявления инициативы и предприимчивости . Форма акционерное общество, по определению предполагает значительную самостоятельность и преобразование организационной структуры . Собственником имущество являе т ся не государство , а акционерное общество . Оно несет самостоятельную имущ е ственную ответственность , что открывает возможно сть обращения взыскания по долгам на имущество такого предприятия . Право собственности на имущество и ответственность по своим долгам должны создавать объективные предпосылки т .н . «рыночного поведения» соответствующих обществ . В таких обществах го с ударство -акционер непосредственно не управляет производством , оно лишь п е риодически оценивает деятельность своих представителей в акционерном общ е стве . Видимо все это , должно служить предпосылкой коммерциализации де я тельности общества , и как результат , повышение э ффективности производства . Тем не менее (и я разделяю именно эту точку зрения ) эффективность деятельн о сти акционерного общества со 100 % государственным капиталом ограничивае т ся возможностью давления аппарата государственного управления на руковод я щие орга ны общества , способного препятствовать действиям этих органов , направленным на достижение более высоких коммерческих результатов. Государственный орган может , например , настоять на инвестировании средств в сомнительные проекты или на выпуске малорентабельн ой продукции . В этих условиях конкурентоспособность предприятий со 100 % госкапиталом падает , хозяйственные показатели резко снижаются и идея создания акционе р ных обществ со 100 % госкапиталом извращается. Из сказанного следует , что решающим моментом в фун кционировании общества со 100 % госкапиталом становиться механизм взаимоотношений ме ж ду органами управления исполнительной власти и органами управления акци о нерного общества . Но такого механизма не существует , как не существует и р е гламентированной правовы ми нормами структуры управления рассматриваем ы ми акционерными общества . Между тем эти структуры существенно отличаются от трехзвенной структуры управления акционерным обществом , закрепленной в Законе об АО. В акционерном обществе со 100 % госкапиталом , име ющем одного акци о нера , собрание акционеров как элемент структуры управления практически тер я ет смысл. Его функции может осуществлять лишь совет директоров , полностью сформированный государственным органом . Такой совет обязан контролировать деятельность общ ества , также назначаемого или утверждаемого государством . Каким должен быть исполнительный орган рассматриваемого акционерного о б щества , и как он формируется , как строятся его взаимоотношения с советом д и ректоров ? Эти и другие вопросы организационной струк туры акционерного о б щества со 100 % госкапиталом не урегулированы правом. Не определен в нормативных актах и механизм взаимоотношений с орг а нами исполнительной власти . А ведь это ключевой вопрос . Едва ли требуются дополнительные аргументы для утверждения , что отсутствие указанного мех а низма резко снижает потенциальные возможности использования данной орг а низационно-правовой формы . Принцип , который должен быть реализован в этих отношениях , сводится к разумному сочетанию «свободы рук» государственных представ ителей в акционерном обществе с достаточным контролем , за их де я тельностью со стороны органа , в ведении которого находится данное общество . Примечание : Некоторыми специалистами высказывается мнение , что конечно же АО может быть учреждено одним лицом . Но при любых обстоятельствах собрание акционеров при одном а к ционере собственнике – заведомая нелепость . Тем не менее , не смотря на это при регистрации АО одним собственником регистрационная палата требует наличие протокола учредительного собрания , в котором должно быть указано количество присутствующих , сколько «за» , сколько «против» и т.п . Одна нелепость влечет за собой другую и способствует формальному отнош е нию к юридическим документам. 3 30 Торкановский Е . «Особенности управления акционерными обществами с г осударственным капиталом» // «Х о зяйство и Право» № 8. 1997. с . 340 Я также полностью разделяю эту точку зрения и считаю , что акционерное общество со 100 % госкапиталом это пародия на акционерное общество так как закон «Об АО» в полной мере просто невозмож но применить к данному АО , кроме того , совершенно отсутствует механизм взаимодействия и по сути дела разграничения полномочий между органами управления таких АО , поскольку все его органы управления назначаются государством то исключительная компетенция ор г анов управления , разграничение компете н ции органов управления АО , сводится лишь к простой формальности и оформлению соотве т ствующих протоколов заседаний совета директоров или собрания акционеров. Кроме того , в случае закрепления за государством 100 % акци й АО , вообще проблем а тично говорить о том , что на него распространяется действия Закона , т.к . в соответствии с п . 5 ст . 1 Закона об АО , особенности создания и правового положения АО созданных в процессе приватизации , определяются правовыми актами РФ о прив атизации указанных предприятий . При чем данные особенности действуют до момента отчуждения государством или муниц и пальным образованием 75 % принадлежащих им акций в таком АО , но не позднее окончания срока приватизации , определенного планом приватизации дан ного предприятия . В этом сл у чае , строго говоря , действие Закона об АО на данные общества вообще не должны распр о страняться , в противном случае будут возникать , и уже возникают в правоприменительной практике различные коллизии и непонимания. В настоящее вре мя в РФ в 382 из 3611 акционерных обществах в которых есть доля государства , государство владеет 100 % пакетом акций , данные цифры приведены в Постановлении Правительства РФ № 1024 от 9.09.1999г. Глава 3. Особенности правового положения акционерных обществ в банковской сфере § 1. Особенности создания АО в банковской сфере Вступление России в рынок в значительной мере связано с реализацией потенциала кредитных отнош ений. Создание финансового рынка означает принципиальное изменение роли кредитных институтов в управлении народным хозяйством и повышение роли банков в системе экономических отношений. До 1987г ., банковская система включала три банка-монополиста : Госбанк С ССР , Стройбанк СССР и Внешэкономбанк СССР . Существовала также система гострудсберкасс . Главенствующее положение в банковской системе занимал Госбанк СССР . В условиях административно-командной системы управления экономикой кредитные отношения имели формал ь ный характер . Госбанк СССР обладал практически неограниченной монополией на кредитные ресурсы. Децентрализация управления экономикой в условиях перехода к рынку потребовала изменения роли банковской системы в механизме управления эк о номикой . Её реорганизац ия началась в 1987г . Предусматривались изменение о р ганизационной структуры банковской системы , повышение роли банков , усил е ние их влияния на развитие народного хозяйства , превращение кредитных отн о шений в действительный экономический рычаг. Следующим этапо м в 1998г ., стало создание первых коммерческих банков , призванных стать фундаментом для формирования рыночных отношений и структур в банковской сфере. Целью деятельности коммерческих банков является получение прибыли , что заставляет проявлять гибкость во в заимоотношениях с клиентами и пре д приимчивость в проведении пассивных , активных и комиссионно-посреднических операций. Коммерческие банки функционируют на основе развития деловой конк у ренции за привлечение клиентов , кредитных ресурсов и сферы их выгодного приложения , что способствует расширению банковских услуг и улучшению их качества. И так , каково же определение понятия банк ? Банк – это кредитная организация , имеющая исключительное право ос у ществлять в совокупности следующие банковские операции : привлечен ие во вклады денежных средств физических и юридических лиц , размещение указа н ных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности , платности , срочности , открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц 3 31 Учебник «Банковское дело» , под ред . В.И . Колесникова , Л.П . Кроливецкой , «Финансы и Статистика» М .: 2000. с . 18 1 . Основное назначение банка – посредничество в перемещении денежных средств от кредиторов к заемщикам и от продавцов к покупателям . Основной целью коммерческих бан ков как я уже говорил выше это извлечение прибыли. На сегодняшний день создание и функционирование коммерческих банков основывается на Законе РФ «О банках и банковской деятельности» , принятом 2.12.1990г ., в редакции федерального закона от 3.02.1996г ., с по следующими и з менениями и дополнениями , далее - Закон о банках . В соответствии с этим зак о ном коммерческие банки в РФ действуют как универсальные кредитные орган и зации , совершающие широкий круг операций на финансовом рынке. В соответствии с Законом о банках , банки могут создаваться на основе любой формы собственности как хозяйственное общество . Не исключается во з можность создания банков , основанных исключительно на государственной форме собственности , которые в соответствии с действующем законодател ь ством м огут осуществлять свою деятельность на коммерческой основе . Если на начальном реформировании кредитной системы коммерческие банки создавались главным образом на паевой основе – (в форме ООО ), то на нынешнем этапе происходит преобразование паевых банков в акционерные и с о здание новых банков в форме акционерного общества. 3 32 Учебник «Банковское дело» , под ред . В.И . Колесникова , Л.П . Кроливецкой , «Финансы и Статистика» М .: 2000. с . 21 2 У банков созданных как акционерное общество , также как у обычных а к цио нерных обществ , уставный капитал разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости , размещаемых среди юридических и физических лиц . Акционеры также как и в обычном АО отвечают по обязательствам банка в пределах их вклада в общий уставной к а питал . Акционеры не вправе требовать от банка возврата этого вклада (за исключением некоторых случаев ), что пов ы шает устойчивость и надежность банка и создает для банка прочные основы для управления его ликвидностью . Акционерные банки бывают закрытые и отк р ы тые . Акции закрытых банков могут переходить из рук в руки только с согласия большинства акционеров . Акции банков открытого типа могут переходить из рук в руки без согласия других акционеров и распространяться в порядке откр ы той подписки . Подписка на ценн ые бумаги считается открытой , если список п о купателей ценных бумаг не утверждается за ранее учредителями или руковод я щими органами банка-эмитента , и в результате эти бумаги может приобрести любое лицо . Организационное устройство коммерческих банков функци онирующих в форме акционерного общества соответствует общепринятой схеме управления акционерным обществом . Высшим органом управления является общее собр а ние акционеров . Общее руководство деятельностью банка осуществляет совет директоров . Непосредственно де ятельностью банка обычно руководит правл е ние . Также общим собранием акционеров избирается ревизионная комиссия , в состав которой не могут быть избраны члены правления и совета банка. И так , на первый взгляд банк создаваемый в форме акционерного общ е ства , н е имеет значение ОАО это или ЗАО , создается так же как все остальные акционерные общества. Однако , это не совсем так при более пристальном взгляде и изучении да н ного вопроса выясняется , что у банка функционирующего в форме акционерного общества есть свои с ущественные отличительные особенности . В первую оч е редь это касается требований , которые предъявляются к создания акционерного общества в банковской сфере , другими словами , Законом о банках предъявл я ются специальные требования к учредителям , учредительным документам с о здаваемых банков , к уставному капиталу , а также предусматривается особый п о рядок регистрации банков в РФ , как юридических лиц. Кроме того , банковская деятельность это исключительный вид деятельн о сти , поэтому банкам запрещено заниматься произв одственной , торговой и стр а ховой деятельностью (ст . 5 Закона о банках ). Более того , банк может осущест в лять свою деятельность только на основании специальной лицензии на ос у ществление банковских операций , выдаваемой Центральным банком РФ далее – ЦБ РФ. 1.1. Учредители банка К учредителям банка , независимо в какой организационно – правовой форме создается банк (в форме ООО , ОДО , ОАО , ЗАО ), предъявляются спец и альные требования , которые не пре дъявляются к учредителям обычных акци о нерных обществ. Учредителями кредитной организации могут быть лица , участие которых в кредитной организации не запрещено действующим законодательством. Учредители банка не имеют права выходить из состава участнико в банка в течение первых трех лет со дня его регистрации (т.е . полностью или частично изымать свою долю из уставного капитала банка ). Данное требование также не предъявляется к учредителям обычного акционерного общества. Юридическое лицо - учредитель должн о иметь устойчивое финансовое положение , достаточно средств , для внесения в уставный капитал кредитной о р ганизации , действовать в течение трех лет , выполнять обязательства перед фед е ральным бюджетом , бюджетом субъекта РФ и местным бюджетом за последние три года. Кроме того , если учредителем банка , является другая кредитная орган и зация , то она должна быть финансово устойчивой в течение последних шести месяцев , предшествующих дате подачи документов для государственной рег и страции кредитной организации и получ ения лицензии на осуществление ба н ковских операций. Достаточность средств учредителя , являющегося кредитной организац и ей , определяется исходя из показателя собственных средств (капитала ). Юридическое лицо - учредитель , не являющееся кредитной организацией , в течение последних шести месяцев , предшествующих дате подачи документов для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций , должно иметь прибыль и своевременно выполнять обязательства перед к р едиторами. Достаточность средств учредителя , не являющегося кредитной организ а цией , для оплаты доли в уставном капитале кредитной организации определяе т ся в соответствии с нормативными правовыми актами РФ. 3 33 Инструкция ЦБР от 23 июля 1998 г . N 75-И "О по рядке применения федеральных законов , регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности " (с изменениями от 18 мая , 24, 28 июня 1999 г ., 28 августа 2000 г .) // "Вестник Банка России " от 12 августа 1998г . № 55 п . 2.4. 3 Юридическое лицо не может являться учредителем при наличии задо л женности перед федеральным бюджетом , бюджетом субъекта РФ и местным бюджетом , независимо от име ющейся отсрочки по ее уплате , т.е . если учред и тель банка имеет задолженность перед бюджетом любого уровня , то он не может выступать в роли учредителя банка (кредитной организации ). Видимо , это сделано , для того , чтобы создаваемый банк имел устойчивое фина нсовое состояние , понятно , что если учредитель (ли ) находятся в предбан к ротном состоянии , то они не могут обеспечить финансовую устойчивость банка . Для недопущения подобного , ЦБ РФ предоставлено право , запрашивать у учр е дителей любую информацию о финансово м состоянии и деятельности учредит е лей. 3 34 Инструкция ЦБР от 23 июля 1998 г . N 75-И "О порядке применения федеральных законов , регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности " (с изменениями от 18 мая, 24, 28 июня 1999 г ., 28 августа 2000 г .) // "Вестник Банка России " от 12 августа 1998 г . № 55 п . 2.6. 4 Кроме того , ст .11 Закона о банках вводит дополнительные требования о т носительно распоряжения акционерами (участниками ) принадлежащими им а к циями (до лями ). Так , приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или ) физических лиц , связанных между собой соглашением , либо группой юридич е ских лиц , являющихся дочерними или зависимыми п о отношению друг к другу , более 5 % акций (долей ) кредитной организации требует уведомления ЦБ РФ , более 20 % - получения предварительного согласия ЦБ РФ. 1.2. Учредительные документы банка создаваемого в форме АО Учредите льным документом банка создаваемого в форме акционерного общества является , как и у всех других ОАО или ЗАО , устав , т.к . учредительный договор , а вернее договор о создании акционерного общества , в силу ст . 9 Закона об АО , учредительным документом не явля е тся . Однако , при создании банка в форме акционерного общества его также необходимо заключать. В соответствии со ст . 10 Закона о банках , устав кредитной организации утвержденный общим собранием учредителей , в обязательном порядке кроме сведений указанных в ст . 11 Закона об АО , должны содержать перечень ос у ществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст . 5, 6 Закона о банках , а именно : - привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вкл а ды (до востребования и на определенный срок ) ; - размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет ; - открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц ; - осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц , в том числе банков-корреспондентов , по их банковски м счетам ; - инкассация денежных средств , векселей , платежных и расчетных док у ментов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц ; - купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах ; - привлечение во вклады и размещение драгоценных м еталлов ; - выдача банковских гарантий. Помимо перечисленных банковских операций кредитные организации вправе осуществлять и ряд других сделок. Кроме того , в Законе о банках отдельная статья посвящена фирменному (полному официальному ) наименованию банка , к оторое должно быть на русском языке и указывать на характер деятельности посредством использования слов "банк " или "небанковская кредитная организация ", а также на организационно – правовую форму и тип ; сокращенное наименование кредитной организации , к о т орое используется при совершении операций через расчетную сеть ЦБ РФ. Написание фирменного (полного официального ) и сокращенного наим е нований кредитной организации на титульном листе устава , и в тексте устава должно быть идентичным (включая использование п рописных и строчных букв , скобок , кавычек , знаков препинания и т.п .); - наименования кредитной организации на языках народов РФ и (или ) иностранных языках (в случае их наличия ). Наименования кредитной организ а ции на языках народов РФ и /или иностранных язык ах должны соответствовать наименованиям кредитной организации на русском языке. До подписания учредительного договора (договора о создании ) учредит е ли кредитной организации направляют в ЦБ РФ запрос о предварительном с о гласовании предполагаемых полного офи циального и сокращенного наименов а ний кредитной организации. До представления в ЦБ РФ учредительных док у ментов , предполагаемое полное официальное и сокращенное наименования кр е дитной организации должны быть предварительно согласованы с ЦБ РФ. 1.3. Ус тавный капитал банка создаваемого в форме акционерного общества Одно из существенных отличий создаваемых банков , причем не имеет зн а чение в какой организационно-правовой форме они создаются заключается в п о рядке формирования уставного капитала . Однако , по скольку тема моей дипло м ной работы касается акционерных обществ , то я остановлюсь на рассмотрении вопроса о формировании уставного капитала банка создаваемого в форме акци о нерного общества. Первое отличие здесь заключается в том , что минимальный размер уст а в ного капитала для вновь создаваемого банка устанавливается ЦБ РФ в соотве т ствии с требованиями Закона о банках . Из этого следует , что положения Закона об АО , определяющие минимальный размер уставного капитала для вновь с о здаваемых акционерных обществ в д анном случае не применяется . Уставной капитал , а также резервный и другие фонды , образуемые за счет прибыли банка , являются собственными средствами банка. Как и у обычных акционерных обществ у создаваемого как акционерное общество банка , уставной капитал формируется в сумме номинальной стоимости акций , распространяемых путем открытой подписки на них (в случае организ а ции банка как ОАО ), либо в порядке распределения всех акций между учредит е лями в соответствии с размером их доли в уставном капитале (для ЗАО ). Независимо от организационно-правовой формы банка его уставный к а питал формируется полностью за счет вкладов участников - юридических и ф и зических лиц и служит обеспечением их обязательств . Уставной капитал может создаваться только за счет собственных с редств участников банка . Формиров а ние уставного капитала за счет привлеченных средств не допускается . При с о здании банка уставный капитал может формироваться только за счет денежных средств и материальных активов т.е . вклады в уставный капитал кредитной ор г а низации могут быть в виде : - денежных средств в валюте РФ ; 3 35 Указанием ЦБР от 30 сентября 1998 г . N 365-У разрешено производить оплату взносов в уставные капиталы кредитных организаций в иностранной валюте . // "Вестник Банка России " от 8 октября 1998 г. N 70-71. 5 - материальных активов (банковского здания (помещения ), в котором располагается кредитная организация , за исключением незавершенного стро и тельства ). Материальные активы должны быть оценены и отражены в балансе кредитной организации в валюте РФ. 3 36 Указанием ЦБР от 31 декабря 1998 г . N 474-У установлено , что при наличии разрешения Совета директоров Банка России участники (акционеры ) кредитной организации вправе производить оплату уставного капитала с о здаваемой кредитной организации и увеличение у ставного капитала действующей кредитной организации иными принадлежащими им активами , не являющимися денежными средствами или банковским зданием (помещением ). Предельный размер и состав таких активов определяются Советом директоров Банка России . // «Вестн и к Банка России» от 12.01.1999г . № 1 6 Как видно из вышесказанного нематериальные активы могут использ о ваться при формировании уставного капитала вновь создаваемого банка только в виде банковского здания за исключением незавершенного строительства , кроме то го , при внесении в уставной капитал банка будущего банковского здания необходима его оценка независимым оценщиком . Вышеназванные ограничения отсутствуют в Законе об АО. Вносимый в уставной капитал вклад также не может быть в виде имущ е ства , если право рас поряжения им ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами . Таким образом , в уставной к а питал банка не может вноситься имущество , которое имеет обременение , как-то залог , аренда и тп . Более того , буквальное толкование данной нормы говорит о том , что в оплату уставного капитала не может быть передано право пользование каким либо имуществом. Средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фо н дов , свободные денежные средства и иные объекты собственности , наход ящиеся в ведении федеральных органов государственной власти , не могут быть испол ь зованы для формирования уставного капитала банка , за исключением случаев , предусмотренных федеральными законами.. Средства бюджетов субъектов РФ , свободные денежные средства и иные объекты собственности , находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления (за исключением средств местного бюджета и земельных участков , находящихся в муниципальной со б ственности ) могут быть использова ны для формирования уставного капитала кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта РФ или решения органа местного самоуправления в порядке , пред у смотренном федеральными законами. В соответствии с указанием ЦБ РФ от 8 ию ня 1999 г . № 571-У для оплаты акций создаваемых и действующих кредитных организаций могут быть испол ь зованы облигации федерального займа с постоянным купонным доходом . Пр е дельный размер части уставного капитала кредитной организации , оплаченной облигациями , может составлять не более 25 % от общего размера уставного к а питала кредитной организации . Предельный размер (норматив ) неденежной части уставного капитала с о здаваемого банка не должен превышать 20 %. 3 37 Инструкция ЦБР от 23 июля 1998 г . N 75-И "О поря дке применения федеральных законов , регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности " (с изменениями от 18 мая , 24, 28 июня 1999 г ., 28 августа 2000 г .) // "Вестник Банка России " № 55 от 12 августа 1998 г . п .4.10 7 Величина минимального размера уставного капитала для вновь создава е мых банков составляет для банков (за исключением дочернего банка иностра н ного банка ) не менее суммы , эквивалентной 1 млн.евро ; - для банка , ходатайствующего о получении Гене ральной лицензии на осуществление банковских операций , не менее суммы эквивалентной 5 млн . е в ро . (сноска ) Решение ЦБ РФ об изменении минимального размера уставного капитала вступает в силу не ранее чем через 90 дней после дня его официального опубл и кования . Для вновь регистрируемых кредитных организаций ЦБ РФ применяется норматив минимального размера уставного капитала , действующий на день п о дачи документов на регистрацию и получение лицензии. Как видно из всего вышесказанного , в отличие от обычных акционер ных обществ создаваемых в соответствии с Законом об АО , для банков в форме а к ционерного общества величина минимального размера уставного капитала не з а висит от того , является ли банк закрытым акционерным обществом , или откр ы тым акционерным обществом . Закон ом о банках предусматривается также сп е циальный порядок формирования уставного капитала вновь создаваемого банка , а также в отличие от обычных акционерных обществ , уставной капитал банка должен быть полностью оплачен в течение месяца со дня государственной рег и страции. 3 38 Федеральный закон от 3 февраля 1996 г . N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР " // "Российская газета " от 10 февраля 1996 г . ст . 11. 8 1.4. Регистрация банков В отличии от регистрации остальных юридических лиц , регистрация ба н ков как юридических лиц осуществляет ЦБ РФ (ст . 12 Закона о банках ). Обы ч ные же акционерные общества , как известно , регист рируются в качестве юрид и ческого лица в Министерстве юстиции РФ и его территориальных подраздел е ниях . Помимо этого , Законом о банках предусматривается специальный порядок согласования документов регистрируемого банка , что также не предусматрив а ется в отнош ении обычных акционерных обществ. Кроме устава , договора о создании акционерного общества , протокола общего собрания учредителей для регистрации , необходимо представить разр а ботанный учредителями создаваемого банка бизнес-план , его представление необходимо для того , чтобы ЦБ РФ имел возможность оценить : - соответствие создаваемой кредитной организации требованиям , уст а новленным для создания кредитной организации ; - способность кредитной организации сохранять финансовую стабил ь ность и выполнять пруденциальны е нормы деятельности , обязательные резер в ные требования с учетом возможного влияния на ее деятельность взаимозавис и мых учредителей и их корпоративных групп (под корпоративной группой пон и маются лица , способные прямо или косвенно определять решения , принима емые учредителями кредитной организации ); - адекватность структуры управления кредитной организации принима е мым рискам. 3 39 Инструкция ЦБР от 23 июля 1998 г . N 75-И "О порядке применения федеральных законов , регламентирующих процедуру регистрации кредитны х организаций и лицензирования банковской деятельности " (с изменениями от 18 мая , 24, 28 июня 1999 г ., 28 августа 2000 г .) // "Вестник Банка России " № 55 от 12 августа 1998 г . п . 3.1.1 9 Представление бизнес-планов при создании обычных акционерных о б ществ , Законом об АО не предусмотрено. Законом о банках (ст . 14) предусматривается также , что для госуда р ственной регистрации банков кроме вышеназванных документов , необход и мо представить анкеты кандидатов на должности руководителей исполнител ь ных орга нов и главного бухгалтера кредитной организации , которые должны быть заполнены ими и содержать сведения о наличии у этих лиц высшего юр и дического или экономического образования (с предоставлением копии диплома или заменяющего его документа ) и опыта руковод ства отделом или иным по д разделением кредитной организации , связанным с осуществлением банковских опера - ций , не менее одного года , а при отсутствии специального образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет , а также сведения о нал ичии (отсутствии ) судимости. В случае если кандидаты на должности руководителей исполнительных о р ганов и главного бухгалтера создаваемого банка получили образование за гран и цей РФ , в территориальное учреждение ЦБ РФ также должно быть представлено заключени е федерального органа исполнительной власти по вопросам профе с сионального образования о соответствии зарубежных документов об образов а нии указанных лиц российским дипломам о высшем юридическом или эконом и ческом образовании. Кандидатуры на должности руковод ителей исполнительных органов кр е дитной организации - председатель правления (директор , генеральный директор и т.п .) и его заместители , а также кандидатура на должность главного бухгалтера должны соответствовать квалификационным требованиям , установленным Зак о ном о банках . ЦБ РФ принимает также во внимание деловую репутацию канд и датов на указанные должности. В случае если учредителями вновь создаваемого банка являются физич е ские лица , то они должны представить декларацию о доходах , заверенную орг а нами ГНИ РФ , подтверждающую источник происхождения средств , вносимых в уставной капитал банка. Из этого следует вывод , что если кандидаты на должность руководителей исполнительного органа и главного бухгалтера не будут соответствовать квал и фикационным требованиям п редъявляемым Законом о банках или не будет с о блюдено другое требование данного закона , ЦБ РФ не согласует этих кандидатов на должности руководителей исполнительных органов банка и его главного бу х галтера , и не зарегистрирует данный банк в качестве юридичес кого лица. В случае согласования кандидатов на должности руководителей исполн и тельных органов и главного бухгалтера кредитной организации и их фактическ о го назначения в течение трех рабочих в письменном виде необходимо уведомить об этом территориальное учр еждение Банка России , осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации , с указанием номера и даты соответств у ющего решения уполномоченного органа управления кредитной организации . К уведомлению прилагается копия указанного решения , заверенная к редитной о р ганизацией. Территориальное учреждение ЦБ РФ , осуществляющее надзор за де я тельностью кредитной организации , на следующий рабочий день после получ е ния данного уведомления направляет : - сообщение подведомственному расчетно-кассовому центру о возмо жн о сти принятия карточки с образцами подписей руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера кредитной организации , кандидатуры которых согласованы с территориальным учреждением ЦБ РФ ; - в ЦБ РФ сообщение о назначении согласованных кандидатов н а дол ж ности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера кредитной организации. После государственной регистрации банка и подписания свидетельства о его государственной регистрации сообщение о государственной регистрации банка публикуется в ж урнале «Вестник Банка России». И так , как видно из всего вышесказанного , при создании банка в форме акционерного общества в отличии от обычных акционерных обществ , в соотве т ствии с Законом о банках предусматриваются следующие особенности : - специальные тре бования , предъявляемые к учредителям ; - специальные требования , предъявляемые к учредительным документам и документам , которые в обязательном порядке предоставляются в регистрир у ющий орган ; - специальные требования к формированию и размеру уставного капит а ла ; - совершение банковской деятельности только на основании лицензии ; - специальные квалификационные требования к кандидатурам на дол ж ность руководителей исполнительного органа и главного бухгалтера ; - банковская деятельность как исключительный вид деятел ьности ; - регистрация в качестве юридического лица в специальном органе ЦБ РФ. § 2. Несостоятельность , банкротство банков 2.1. Основные особенности регулирования процедур банкротства банков Вопросы несостоятельности , банкротства кредитн ых организаций и в частности банков регулируются специальным федеральным законом «О нес о стоятельности (банкротстве ) кредитных организаций» , далее - Закон о банкро т стве банков , который вступил в силу 4 марта 1999г . Закон о банкротстве банков , установил особ енности регулирования процедур банкротства для кредитных о р ганизаций , от общепринятого порядка проведение процедур банкротства обы ч ных юридических лиц . Необходимость специального правового регулирования особенностей банкротства кредитных организаций дикто валось тем , что в отличие от бол ь шинства иных коммерческих организаций , обладающих общей правоспособн о стью в сфере предпринимательской деятельности (ст . 49 ГК РФ ), кредитные о р ганизации наделены лишь ограниченной целевой правоспособностью , в рамках которой они могут выполнять соответствующие банковские операции и сове р шать определенные сделки . Кредитным организациям в соответствии с Законом о банках , запрещено заниматься производственной , страховой и торговой де я тельностью (ст . 5). Кроме того , деятельность кредитных организаций по привл е чению денежных средств граждан и юридических лиц и последующему разм е щению их от своего имени нуждается в строгом надзоре и контроле со стороны государства . Нельзя не принимать во внимание также характер и размер нег а тивных п оследствий банкротства кредитных организаций для многочисленных вкладчиков и владельцев счетов - – физических и юридических лиц. И так каковы же основные особенности и отличия регулирования проц е дур , связанных с банкротством банков ? Одно из основных отличий проявляется в том , что приоритет отдан мерам по предотвращению банкротства , имеющим досудебный характер , а не самим процедурам , связанным с делом о банкротстве . Сравнивая , даже чисто текст у ально , федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве )» , дале е – Закон о банкротстве и Закон о банкротстве банков , нельзя не обратить внимания , что в первом законе процедурам досудебной санации отведено всего лишь несколько статей , имеющих в основном декларативный характер , а в законе о банкротстве банков аналогичн ы м мерам посвящена основная часть. В этом , прежде всего , сказалась специфика правовой природы кредитных организаций . Кредитные организации , как любые коммерческие организации , это частно-правовой институт , деятельность которого подпадает под гражда н ско-прав овое регулирование . Однако в деятельности банков ярко проявляются и публично-правовые черты . Во-первых , банки позволяют эффективно сберегать и , следовательно , накапливать денежные средства , что является основным усл о вием расширенного воспроизводства и разв ития потребления . Во-вторых , банки предоставляют иным субъектам экономических отношений недостающую ли к видность (в виде кредитов , банковских гарантий и т.д .), что является основным стимулом для устойчивого развития современной экономики . Предоставление кр едитов в тоже время означает принципиальную возможность «создавать ден ь ги» , что неизбежно влияет на денежную систему государства . Наконец , в-третьих , через кредитные организации проходит основная масса платежей – как индивидуальных , так и крупных переводов , что позволяет контрагентам подде р живать экономические связи даже на огромном удалении друг от друга . Банк – это организация , которая осуществляет профессиональное управление денежн ы ми средствами 4 40 Постановление Конституционного Суда РФ от 12 октября 199 8 г . N 24-П "По делу о проверке конституционн о сти пункта 3 статьи 11 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 года "Об основах налоговой системы в Российской Федерации " // "Финансовая Россия " № 38 от 15-21 октября 1998 г. 41 Роуз П.С . «Банковский ме неджмент» : Пер . с англ . 2-е изд . – М .: Дело 1997. с . 50 . Кредитные организации в своей совокупности образуют некое единства – банковскую систему (ст . 2 Закона о банках ), обеспечение стабильн о сти которой является одной из целей деятельности ЦБ РФ как орган а банковск о го надзора (ст . 3 ФЗ «О центральном банке РФ» , далее – Закон о ЦБ РФ ) 4 1 Таким образом , в процессе банкротства кредитных организаций происх о дит столкновение не только частно-правовых интересов отдельных кредиторов друг с другом и с лицом-должник ом , но и частно-правовых интересов отдельных кредиторов с публично-правовым интересом . И сточки зрения публично-правового интереса часто необходимо не столько банкротство банка-должника , сколько сохранение его как элемента расчетной системы и системы пред о ста в ления банковских услуг. В силу особой специфики и роли кредитной организации в социально-экономической системе государства в большинстве государств выстроена и сп е циальная система надзора , целью которой является поддержание стабильности кредитных орган изаций с помощью воздействия на риски , которые возникают в деятельности кредитной организации , и принятие целой гаммы мер , связанных с предотвращением банкротства кредитных институтов – как экономического , так и правового характера . В РФ эту деятельность в соответствии с Законом о ЦБ РФ , осуществляет ЦБ РФ . Поэтому ст . 1 Закона о банкротстве банков , не урег у лированные указанным законом , регулируются иными федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами ЦБ РФ , а отн о шения , связ анные с банкротством кредитных организаций , регулируются Зак о ном о банкротстве банков , общим Законом о банкротстве , а также нормативн ы ми актами ЦБ РФ , если это прямо предусмотрено Законом о банкротстве банков. Второй особенностью процедур , связанных с банк ротством банков имеют именно досудебный характер . Кредитная организация и в частности банк , это лицо , деятельность которого в большой степени основана на доверии клиентов . Малейшая огласка , допустим в средствах массовой информации , того , что в ба н ке осущес твляются меры по финансовому оздоровлению , может вызвать мгн о венный массовый отток средств клиентов и погубить даже устойчивый банк . В то же время дело о банкротстве банков , как и любое судебное дело , - публичный процесс . Хотя российской практике известны примеры того , что результатом осуществления процедур реорганизации (в соответствии с ранее действовавшим Законом «О несостоятельности (банкротстве ) предприятий» ) стало восстановл е ние работы банка (например , Тверьуниверсалбанк после внешнего управления ), од нако , эти случаи скорее представляют собой исключение из правила , нежели само правило . Поэтому Законом о банкротстве банков установлено , что появл е ние в суде дела о банкротстве банка возможно только после отзыва у него лице н зии на осуществление банковских операций . Все меры по предотвращению банкротства банка осуществляются до момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций . Все меры по предотвращению банкротства банка осуществляются до момента отзыва у кредитной орган и зации лицензии на осуществление банковских операций . Эти меры (кроме назначения временной администрации ) осуществляются таким образом , что о них должны знать три субъекта : руководители банка , учредители (участники ) банка и ЦБ РФ , как орган банковского над з ора. Особенности регулирования процедур , связанных с банкротством банков , повлекли за собой установление и ряда особенностей собственно банкротства кредитных организаций . Во-первых , отличается само определение банкротства . Общий Закон о банкротстве под нес остоятельностью понимает признанную а р битражным судом неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или ) исполнить обязательства по уплате обязательных платежей в бюджет . При этом должник признается не сп о с обным удовлетворить требования кредиторов и (или ) исполнить обязанности по уплате обязательных платежей , если соответствующие обязанности не исполн е ны в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения (ст . 2 и 3 Закона о банкротстве ). Что кас ается полного объема неисполненных обяз а тельств в качестве признака банкротства , то это обстоятельство значительно снижает возможности инициировать процедуры банкротства : если должник уже в малой доле исполнил обязательства (даже с учетом порядка исполнени я , предусмотренного ст . 319 ГК РФ ), то возбуждение процедур банкротства при наличии всех иных условий возбуждения дела невозможно . Поэтому в Законе о банкротстве банков (ст . 2) слова «в полном объеме» были исключены . Также был уменьшен срок , по истечении которого кредитная организация может быть признанна банкротом , с трех до одного месяца . Несомненно , что и такой срок достаточно велик : если кредитная организация задерживает платежи своих кл и ентов более чем на один день , то это весьма характерный признак е е неудовл е творительного финансового положения или ее неудовлетворительной внутре н ней организации , дающий возможность применять меры воздействия . Однако необходимо учитывать и состояние российской экономической системы , а также системы правосудия . Ко всему прочему , срок один месяц связан с рядом иных сроков , по истечении которых применяются те или иные меры по предупрежд е нию банкротства кредитной организации . Во-вторых , изменен состав лиц , обл а дающих правом направлять заявление о банкротстве кредитной органи зации в суд . В третьих , Законом о банкротстве банков предусмотрены определенные м е ханизмы защиты кредиторами своих прав , в частности через обращение в ЦБ РФ с заявлением об отзыве лицензии . Наконец , в четвертых , из процедур в деле о банкротстве кредитных о рганизаций исключены внешнее управление и мировое соглашение (п . 2 ст . 5), так как признано , что реально данные процедуры не сп о собны достичь того результата , на который можно было бы рассчитывать , - не только удовлетворить требования кредиторов (отсрочить их исполнение и тд .), но и восстановить у кредитной организации лицензию на осуществление банко в ских операций. 2.2. Меры по предупреждению банкротства кредитных организаций Закон о банкротстве банков предусматривает три основные группы мер п о предупреждению их банкротства – меры по финансовому оздоровлению ; назначение временной администрации по управлению кредитной организацией ; реорганизацию кредитной организации (п .1 ст . 3). Вообщем-то указанные меры были известны российской практике банко в ского надзора и до появлении Закона о банкротстве банков . Однако , преимущество Закона о банкротстве банков с о стоит в том , что не внося в достаточно сложный и тонкий механизм регулиров а ния банковской сферы ничего принципиально нового , он существенно уточняе т основания и процедуру применения этих мер , причем на уровне федерального закона , а не подзаконного акта ЦБ РФ . Выбор указанных мер по предотвращению банкротства зависит : во-первых , от состояния самой кредитной организации , или оснований для ос у ществлени я мер по предотвращению банкротства ; во-вторых , от оценки пе р спектив применения тех или иных мер со стороны ЦБ РФ . Может сложиться впечатление , что Закон о банкротстве банков описывает определенную технол о гическую процедуру в соответствии с которой , примен ение более жестких мер по отношению к кредитной организации возможно , только если ранее примен я лись более мягкие . Однако если состояние кредитной организации таково , что применение каких-либо процедур только создаст условия для злоупотреблений со стороны е ё руководителей , то ЦБ РФ может сразу назначить временную а д министрацию или принять меры , предусмотренные Законом о ЦБ РФ , в том чи с ле отозвать лицензию. Закон о банкротстве банков различает основания для осуществления мер по предупреждению банкротства кре дитной организации . Так , в ст . 4 перечисл е ны основания , в силу появления которых руководитель кредитной организации может направить её учредителям (участникам ) ходатайство об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации , а ЦБ РФ – требов ание к кредитной организации об осуществлении мер по финансовому оздоровлению . Среди указанных оснований выделяются случаи , когда кредитная организация : 1) не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести мес я цев требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или ) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трех дней с момента наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недост а точностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной орган из а ции ; 2) не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным об я зательствам и (или ) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в течение более трех дней с момента наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточн остью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации ; 3) допускает абсолютное снижение собственных средств (капитала ) по сравнению с максимальной величиной , достигнутой за последние 12 месяцев , более чем на 20 % при одновременном наруше нии одного из обязательных но р мативов , установленных ЦБ РФ ; 2) нарушает норматив достаточности капитала , установленный ЦБ РФ ; 5) нарушает норматив достаточности капитала , установленный ЦБ РФ , в течение последнего месяца более чем на 10 %. Сред и указанных оснований два первых отражают неплатежеспособность кредитной организации и относятся к её взаимоотношениям с клиентами . В да н ном случае , речь идет о неисполнении денежных обязательств при условии о т сутствия денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организ а ции . Иными словами , речь идет не о любых случаях неисполнения кредитной организацией своих обязательств , а только о непосредственно связанных с ос у ществлением кредитной организацией банковских операций . Само по себе о т сутствие сре дств на корреспондентском счете банка не означает , что её фина н совое состояние имеет устойчивую тенденцию к банкротству . Однако если такие случаи повторяются неоднократно в течение шести месяцев с просрочкой до трех дней или однократно в течение более трех дней , то по меньшей мере нео б ходимо ставить вопрос о недостаточно эффективном управлении банка. Остальные основания относятся к оценке финансового состояния креди т ной организации . В этом также проявляется отличие процедур , связанных с банкротством кредитн ых организаций , от общих процедур банкротства . Если в Законе о банкротстве речь идет только о неплатежеспособности , то в процед у рах , связанных с банкротством кредитных организаций , широко применяется в качестве критерия оценка их финансового состояния . Это связано с тем , что в банковской сфере , в отличие от большинства иных нефинансовых сфер , оценка финансового состояния каждой кредитной организации – повседневная практ и ка , а не исключительное мероприятие . Третье основание : в кредитной организ а ции сложилась устойчивая динамика к убыточности . Это основание используе т ся , только если нарушены какие-либо из обязательных нормативов , установле н ных Законом о ЦБ РФ и принятой в соответствии с ним инструкцией . 4 42 Голубев С.А . Гузнов А . Г . Козлачков А . А . «Правовое ре гулирование мер по предотвращению банкротства кредитных организаций» // Вестник ВАС РФ № 4. 1999. с . 85 2 Четвертое основание связано с нарушением норматива достаточности капитала , предста в ляющего собой соотношение собственных средств и суммарных активо в , взв е шенных с учетом риска . Поэтому в целях оценки качества капитала применяется подход , который учитывает рискованность сделанных вложений . Минимальный норматив установленный на международном уровне для банков составляет 8 %. Пятое основание непосредств енно связано с оценкой того , насколько за счет своих активов , взвешенных с учетом риска , кредитная организация может и с полнить свои обязательства перед кредиторами , оцениваемые с учетом долг о срочности вложения . В данном случае применяется показатель текуще й ликви д ности , который представляет собой соотношение ликвидных активов и обяз а тельств банка по счетам до востребования и со сроком погашения до 30 дней . 2.3. Меры по финансовому оздоровлению кредитных организаций Особенностью мер по фин ансовому оздоровлению банков является то , что они должны осуществляться , прежде всего органами управления кредитной организации и её учредителями . В соответствии со ст . 11 Закона о банкротстве банков руководитель кредитной организации при обнаружении в е ё деятельн о сти оснований для применения мер по финансовому оздоровлению должен в т е чение 10 дней обратится в совет кредитной организации либо непосредственно к собранию участников с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганиз ации при условии , что причины возникновения ук а занных обстоятельств не могут быть устранены силами исполнительных органов кредитной организации . Указанные органы должны принять решение по ход а тайству в течение 10 дней с момента его направления . Если учреди тели (учас т ники ) отказались принять меры в осуществлении мер по финансовому оздоро в лению или реорганизации кредитной организации или не приняли соответств у ющего решения в 10-дневный срок , то её руководитель обязан обратиться в ЦБ РФ с ходатайством об осущ ествлении мер по предупреждению банкротства кр е дитной организации (п . 4 ст . 11 Закона о банкротстве банков ). Примечание : На практике часто учредители (участники ) кредитной организации может быть в силу финансовых причин , а может быть в силу недобросовестно сти , устраняются от ведения дел кредитной организации . В варианте Закона о банкротстве банков принятого в первом чтении , даже было установлено правило о субсидиарной ответственности учредителей (участников ) кредитной организации по её обязательствам в сл у чае банкротства как за действия , напра в ленные на доведение её до банкротства (ст . 56 ГК РФ ), так и за бездействие , следствием кот о рого стало банкротство . Однако в окончательном варианте Закона о банкротстве банков этого положения нет. И так , учредители (уч астники ) кредитной организации в случае призн а ния её банкротом несут ответственность своими средствами , помещенными в качестве вкладов в уставной капитал кредитной организации . Одновременно суд может возложить субсидиарную ответственность по обязательствам кредитной организации на тех учредителей (участников ), которые имеют возможность определять её решения , в случае выявления их виновных действий , вследствие которых организация была признана банкротом (ст . 50 Закона о банкротстве банков ). В качестве вины з а доведение до банкротства , в частности , можно ра с сматривать и отказ учредителей (участников ) банка от участия в осуществлении мер по предупреждению его банкротства при наличии ходатайства руководителя кредитной организации и в случае реальной возможности такие меры осущ е ствить. Меры по предупреждению банкротства могут быть приняты также и по инициативе ЦБ РФ . В соответствии со ст . 12 Закона о банкротстве банков ЦБ РФ вправе направить в кредитную организацию требование об осуществлении мер по её финансовому оздоровлению при наличии оснований , перечисленных выше . При этом Закон о банкротстве банков оговаривает , что должно содержать данное предписание ЦБ РФ (указание причин , послуживших основанием для его направления ; рекомендации по характеру срока осуществл е ния мер по финанс о вому оздоровлению кредитной организации и т.д .). При получения требования ЦБ РФ об осуществлении мер по финансовому оздоровлению руководитель кр е дитной организации обязан в течение 5 дней с момента его получения обратит ь ся в совет кредитн ой организации либо к собранию её учредителей (участников ) с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или рео р ганизации кредитной организации . Дальнейшая же процедура уже связана с вз а имодействием руководителей кредитной организации и учредителей (участн и ков ), о чем я уже говорил выше . Однако здесь есть одно характерное отличие , которое вводится после направления ЦБ РФ этого требования : с этого момента и до момента получения соответствующего разрешения ЦБ РФ кредитная орган и зация не впр аве принимать решение о распределении прибыли между её учас т никами (учредителями ), выплате (объявлении ) дивидендов , а также распределять прибыль между её учредителями (участниками ) и выплачивать им дивиденды (п . 3 ст . 12 Закона о банкротстве банков ). В у казанных выше процедурах основное звено это исполнительный орган кредитной организации , его руководитель . В этом случае руководитель креди т ной организации должен принять все меры для недопущения её банкротства . В соответствии со ст . 14 Закона о банкротстве банков , в случае не принятия мер по финансовому оздоровлению , а также в случае нарушения требования ст . 11 и 12 Закона о банкротстве банков , руководитель кредитной организации может быть привлечен к ответственности в соответствии с федеральными законами. Общим Законом о банкротстве (ст . 9) предусмотрено , что руководитель должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами , если он не направил в случаях , установленных законом , з а явление в арбитражный суд о признании должника банкротом , а также может быть лишен права занимать руководящие должности на срок и в порядке , уст а новленных федеральным законом . Так как на этапе осуществления мер по пр е дупреждению банкротства кредитной организации арбитражный суд ещ ё не з а действован , то , очевидно , нет оснований для установления субсидиарной отве т ственности руководителя . Однако принцип дисквалификации может быть и с пользован , однако для этого необходимы соответствующие дополнения в адм и нистративное законодательство. Пе речень мер по финансовому оздоровлению , которые предусматриваю т ся в качестве мер по предупреждению банкротства , не являются исчерпыва ю щими . В принципе это могут быть любые меры , направленные на устранение причин , вызвавших ходатайство руководителя или треб ование ЦБ РФ . Закон о банкротстве банков выделяет несколько мер : оказание финансовой помощи ; и з менение структуры активов и пассивов ; изменение организационной структуры кредитной организации . Остановимся подробнее на этих аспектах . Так в ст . 8 З а кона о бан кротстве банков предусмотрено оказание финансовой помощи учред и телям (участником ) кредитной организации со стороны третьих лиц . Каждая из возможных форм финансовой помощи имеет возмездный характер . В Законе о банкротстве банков сделана специальная оговорка в отношении такого вида ф и нансовой помощи как размещение средств третьего лица на депозите . Эти сре д ства должны быть размещены на срок не менее чем на шесть месяцев и по ставки рефинансирования ЦБ РФ . Это правило введено для того , что ранее были мног о числ енные случаи когда в ЦБ РФ представлялись планы санации , в которых ф и гурировали сведения о средствах , размещенных третьими лицами в рамках м е роприятий по финансовому оздоровлению , а фактически эти средства изымались на следующий день после представления не обходимой отчетности. Другая мера по финансовому оздоровлению предусмотрена п . 2 ст . 8 З а кона о банкротстве банков . Денежные средства на банковских счетах и во вкл а дах могут быть использованы её кредиторами для увеличения уставного капит а ла кредитной орган изации в порядке установленном ЦБ РФ . Данный способ ф и нансового оздоровления широко распространен в мировой практике . Кредиторы , если банк не в силах удовлетворить их требования , соглашаются на частичную конверсию обязательства банка в его капитал . Такого рода конверсия позволяет кредиторам не только оказывать влияние на работу органов управления банка и стратегию его развития , но и в какой-то степени улучшать показатели финанс о вой отчетности . С юридической точки зрения , указанное правило представляет собо й исключение из общих правил , установленных ГК РФ (ст . ст . 90 и 99). Но в тоже время , так как законы , регулирующие деятельность хозяйственных о б ществ , прямо указывают , что банковская сфера – предмет специального регул и рования , такого рода исключение вполне юридически обосновано. 2.4. Временная администрация по управлению кредитной организацией Закон о банкротстве банков вносит существенные изменения в порядок назначения и функционирования временных администраций . До его принятия временная администраци я назначалась ЦБ РФ в соответствии с п . 5 части 2 ст . 75 Закона о ЦБ РФ . Правовым основанием назначении временной администрации был факт предварительного направления кредитной организации предписания об устранении нарушений федеральных законов и нормативн ы х актов ЦБ РФ , а также случаев , когда деятельность кредитной организации создает угрозу для её кредиторов . До принятия Закона о банкротстве банков , деятельность временной администрации регулировалась Временным положением о временной админ и страции по управл ению коммерческими банками и другими кредитными учр е ждениями , которое не учитывала многих особенностей действующего законод а тельства . Законом о банкротстве банков предусмотрено , что вопросы касающи е ся деятельности временной администрации , а также порядок а ттестации руков о дителей временной администрации (ст . 6), порядок введения моратория на уд о влетворения требований кредиторов (ст . 26), и другие вопросы , регулируются нормативными актами ЦБ РФ . Практика назначения временной администрации такова , что в целом ряде случаев их назначение буквальным образом спасло эти кредитные организации от отзыва лицензии и последующей ликвидации . Тем самым были защищены имущественные права кредиторов . В тоже время ЦБ РФ столкнулся с невозмо ж ностью действенным образом организо вать работу кредитной организации в п е риод , когда функционирует временная администрация , а также серьезными пр о белами взаимоотношений с учредителями (участниками ) кредитной организации и ее руководителями . Опыт назначения временной администрации в сентябре 1998 года в банке «Инкомбанк» и «СбС-АГРО» показал , что кредиторы (а через них – иные заинтересованные лица ) весьма эффективно препятствуют деятел ь ности временных администраций , в том числе блокируют ее деятельность с п о мощью принятия судебных решений , на правленных на обеспечение иска кред и тора . Именно в силу этих причин и возникла необходимость урегулирования д е ятельности временной администрации на уровне федерального закона . В соответствии со ст . 16 Закона о банкротстве банков , временная админ и страция я вляется специальным органом управления кредитной организации , назначаемым ЦБ РФ . Изменены основания назначения временной администр а ции по сравнению с ранее существующим положением , и с основаниями прим е нения мер по финансовому оздоровлению . Так , ЦБ РФ в на стоящее время в пр а ве назначить временную администрацию , если кредитная организация : 1) не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным об я зательствам и (или ) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки , превышающие семь дней и более с момента наступления даты их уд о влетворения и (или ) исполнения , в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации ; 2) допускает снижение собственных средств (капитала ) по сравнению с их (его ) максимальной величиной , достигнутой за последние 12 месяцев , более чем на 30 процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов , установленных ЦБ РФ ; 3) нарушает норматив текущей ликвидности , установленный ЦБ РФ , в т е чение по следнего месяца более чем на 20 процентов ; 4) не исполняет требования ЦБ РФ о замене руководителя кредитной о р ганизации либо об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или рео р ганизации кредитной организации в установленный срок ; 5) в соответствии с Законом о банках имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. В принципе только три первых основания непосредственно относятся к проблеме банкротства и представляют собой видоизмененные основания ос у ще ствления мер по предупреждению банкротства . Однако на практике четвертое и пятое основание также играют существенную роль при принятии решения об отзыве у кредитной организации лицензии с последующим признанием её бан к ротом . Самой важной новеллой Закона о банкротстве банков является дифф е ренциация способов взаимодействия временной администрации с органами управления кредитной организации . Пункт 3 ст . 16 Закона о банкротстве исходит из принципа ст . 10 ГК РФ которая устанавливает , что при назначении временно й администрации права учредителей (участников ) кредитной организации могут быть ограничены , только если осуществление этими лицами своих прав наносит ущерб интересам третьих лиц . Это правило , в частности , должно применяться , если учредители (участники ) к р едитной организации и её руководители отстр а няются от осуществления мер по предупреждению банкротства . В то же время на практике учредители (участники ) кредитной организации и её руководители активно стремятся участвовать в осуществлении данных мер . Поэтом у в данных случаях полностью отстранять органы управления кредитной организации от управления ею видимо нецелесообразно . Поэтому Закон о банкротстве банков предусматривает , что в период деятельности временной администрации полн о мочия исполнительных органов кредитной организации актом ЦБ РФ о назнач е нии временной администрации могут быть либо ограничены , либо приостано в лены. При ограничении полномочий исполнительных органов кредитной орг а низации временная администрация является фактически контролирующим и на блюдательным органом . Поэтому её функции , предусматривающие вмеш а тельства в дела кредитной организации , невелики . Однако , в случае приостано в лении полномочий исполнительных органов кредитной организации она прин и мает на себя те права и обязанности , которые предусмотрены для указанных о р ганов федеральными законами и учредительными документами самой кредитной организации . В частности , в этом случае временная администрация осуществл я ет полномочия исполнительных органов кредитной организации : - разрабатывает ме роприятия по финансовому оздоровлению кредитной организации , организует и контролирует их исполнение ; - принимает меры по обеспечению сохранности имущества и документ а ции кредитной организации ; - устанавливает кредиторов кредитной организации и размер их т ребов а ний ; - принимает меры к взысканию задолженности перед кредитной орган и зацией и т.д. В этот период исполнительные органы кредитной организации не вправе принимать решения по вопросам , отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительными документами кредитной организации . Решение иных органов управления кредитной организации вступают в силу только после их согласования с временной администрацией . При этом в случае противоде й ствия со стороны органов управления , а также работников кредитной организ а ции осуществлению функций временной администрации влечет за собой насту п ление ответственности , установленной федеральными законами. В случае приостановлении полномочий исполнительных органов упра в ления кредитной организации временная администрация имеет право обратиться в ЦБ РФ с ходатайством о введении моратория на удовлетворения требований кредиторов (ст . 26 Закона о банкротстве банков ). На практике , до настоящего времени существовал только судебный мораторий , в частности , предусмотре н ный ст . 70 о бщего Закона о банкротстве . В тоже время ст . 202 ГК РФ предусма т ривает возможность введения административного моратория , приостанавлив а ющего течение срока исковой давности , Правительством РФ на основания зак о на . Именно такой вид моратория , только на удовле творение требований кред и торов , предусматривает ст . 26 Закона о банкротстве банков . При этом действие моратория распространяется на денежные обязательства и обязательные плат е жи , возникшие до момента назначения временной администрации . Данное усл о вие необх одимо для того , так как если бы мораторий распространялся в том чи с ле и на обязательства , которые возникли после назначения временной админ и страции , то это значительно осложнило бы возможности временной админ и страции на заключение новых договоров. Существе нным новшеством , которое вносит Закон о банкротстве банков в регулирование деятельности временной администрации , является изменение идеологии формирования её состава . В настоящее время состав временных а д министраций формируется , как правило , из числа служа щих ЦБ РФ . Однако непосредственное участие служащих ЦБ РФ в деятельности по управлению кр е дитных организаций выходит за пределы полномочий ЦБ РФ в целом . Поэтому в Законе о банкротстве банков определено , что деятельность временных админ и страций должна стро иться на коммерческой основе . Руководители временных администраций , которые несут основную ответственность за её деятельность , назначаются из числа лиц , имеющих лицензию арбитражного управляющего , к о торая выдается в соответствии с Законом о банкротстве , а также аттестат ко н курсного управляющего , выдаваемый ЦБ РФ . Система аттестации руководит е лей временных администраций позволяет обеспечить надзор за их деятельн о стью , и направлена на предотвращение случаев мошенничества . В месте с тем переход на коммерческую основу деятельности временных администраций будет происходить постепенно и должен закончиться в 2000г. Большое значения в Законе о банкротстве банков имеет также положение , которое регулирует вопросы связанные со спорами о временной администрации (ст . 25), которой в частности установлен принцип , в соответствии с которым при обжаловании решения ЦБ РФ о назначении временной администрации её де я тельность не приостанавливается до момента рассмотрения дела по существу . Кроме того , решение о назначении врем енной администрации и решение ЦБ РФ о введении моратория также не должны приостанавливаться , в том числе при применении мер по обеспечению исков кредиторов кредитной организации. Основанием для обжалования решения ЦБ РФ о назначении временной администрации является несоответствие назначения основаниям , сформулир о ванным в Законе о банкротстве банков . Однако , если виновными действиями временной администрации будет причинен вред кредитной организации , то учредители (участники ) кредитной организации , владеющие в совокупности не менее чем одним процентом уставного капитала кредитной организации , вправе обратиться в арбитражный суд с иском к руководителю временной администр а ции о возмещении кредитной организации реального ущерба. 2.5. Реорганизация кредит ных организаций как мера по предупреждению банкротства В законе о банкротстве банков сформулированы только самые общие подходы по процедурам реорганизации кредитных организаций в качестве мер по предупреждению банкротства банков . Таковыми признаются две ф ормы р е организации : слияние и присоединение (п . 2 ст . 32). Реорганизация может быть начата учредителями (участниками ) кредитной организации самостоятельно в случае возникновения основания для применения мер по предупреждению бан к ротства (ст . 4) или по треб ованию ЦБ РФ в случае , если существуют основания для назначения временной администрации (п . 1 ст . 32 Закона о банкротстве ба н ков ). По видимому , то , что в Законе о банкротстве банков данные положения сформулированы в самом общим виде является правильным , т .к . пока недост а точен опыт такого рода процедур именно в качестве мер , позволяющих избежать признания банка банкротом ; формулирование особенностей указанных процедур по сравнению с положениями гражданского законодательства требует известной деликатности . О днако очевидно , что этот раздел Закона о банкротстве банков потребует в дальнейшем своего развития и уточнения. Заключение И так , в своей дипломной работе я рассмотрел особенности создания и правового положения акционерных обществ при приватизации и в сфере банко в ской , деятельности . На сегодняшний день в РФ создано множество организаций в форме ОАО и ЗАО во вс ех сферах вышеперечисленной деятельности . Поэтому проблема совершенствования акционерного законодательства очень актуальна . Видимо поэтому в Государственной Думе в настоящее время рассматривается новая редакция федерального закона «Об акционерных общества х » , периодич е ски принимаются поправки и в другие законы касающиеся особенностей де я тельности акционерных обществ в частности это касается Закона о приватиз а ции , который также нуждается в уточнении некоторых действующих полож е ний , это касается в частности ут очнения понятий , терминов и их правовых п о следствий , уточнения положений касающихся госпредставителей и их прав по созыву внеочередного собрания акционеров , а также положений касающихся а к ционерных обществ 100 % акций которых принадлежат государству и неко торых других положений . Прошло каких-то десять лет , с того момента как было принято Постано в ление Совета министров СССР об утверждении положения «Об акционерных обществах» , а мы уже не можем представить современной экономики без таких организаций , которые созданы в форме акционерного общества . Бурному разв и тию этой организационно-правовой формы способствовал конечно же , процесс приватизации государственных и муниципальных предприятий , которые созд а вались преимущественно в организационно-правовой форме акци онерного о б щества открытого типа . На самом деле , данная организационно-правовая форма на сегодняшний день как нельзя лучше позволяет защитить и гарантировать пр а ва мелких акционеров от неправомерных действий руководителей данных о б ществ , поскольку на практ ике совсем не редки случай , когда права мелких акц и онеров самым откровенным способом нарушаются . Кроме того , без понимания , изучения и практического применения да н ных положений , как Закона об акционерных обществах , так и Закона о приват и зации , Закона о ба нках , Закона о банкротстве банков на сегодняшний день н е возможно успешное управление организациями , созданных в данных организ а ционно-правовых формах. Список использованной литературы Законодательные и нормативно-правовые акты 1.ГК РФ от 30 ноября 1994г . N51-ФЗ Часть первая // «Российская газета» от 8 д е кабря 1994 г 2. ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2.12.90г . в редакции ФЗ № 17 от 03.02.1996г ., // «Российская газета» от 10.02.1996г. 3. ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» , № 14 -ФЗ от 8.02.1998г . // Российская газета от 17.02. 1998г. 4. ФЗ «О производственных кооперативах» , № 41-ФЗ от 8.05.1996г . // Российская газета от 16.05. 1996г. 5. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве ) кредитных организаций ", № 40-ФЗ от 25 февраля 1999 г . // "Российская газета " от 4 марта 1999 г. 6. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве )" № 6-ФЗ от 8 января 1998 г . // "Росси й ская газета " от 20, 21 января 1998 г. 7. ФЗ "Об акционерных обществах " № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г . // "Российская газета " от 29 декабря 1995 г 8. ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватиза ции м у ниципального имущества в Российской Федерации " № 123-ФЗ от 21 июля 1997 г . // "Российская газета " от 2 августа 1997 г. 9. Закон РТ «О приватизации государственного имущества в РТ» № 1403-Х II . от 5.02.1998г . // Республика Татарстан № 136 от 08.07.1998г. 10. Постановление Правительства РФ «О мерах по повышению эффективности применения процедур банкротства» № 476, от 22.05.98г . // Собрание законодательства РФ № 221 ст . 2249 1998г. 11. Указ Президен та РФ от 1.07.92г . № 721 «Об организационных мерах по прео б разованию государственных предприятий , добровольных объединений государстве н ных предприятий в акционерные общества» , // Российская газета от 7.07.1992г. 12. Письмо ФКЦБ РФ «О сроках полномочий р евизионных комиссий» № ИК -07/883 от 28.02.2000 г . (не опубликовано ) 13. Указ Президента РТ от 11.02. 1997 г . N УП -719 "Об особом порядке обращения акций предприятий , имеющих стратегическое значение для экономики Республики Татарстан " // "Республика Т атарстан " N 250 от 16.12. 1997 г. 14. Постановление КМ РТ № 431, 22.05.1998г ., «О предотвращении несостоятел ь ности и финансовом оздоровлении предприятий и организаций Республики Тата р стан» // "Нормативные акты Республики Татарстан ", N 7, ию ль 1999 г. 15. Постановление Кабинета Министров РТ № 708 от 10.10.2000г . «О порядке наз- начения , заключения контрактов , аттестации руководителей республиканских ун и тарных предприятий и исполн ительных органов открытых акционерных обществ с долей государства в уставных капиталах» // "Нормативные акты Республики Тат а растан " N 11, ноябрь 2000 г. 16. Постановление КМ РТ от 24 сентября 1998 г . N 576 "Об утверждении Полож е ния об о собенностях создания , регистрации и деятельности товариществ на вере (ком-мандитных товариществ ), в которых одними из полных товарищей являются акци о нерные общества , имеющие стратегическое значение для экономики Республики Т а тарстан " // "Нормативные акты Республики Татарстан ", N 4, октябрь 1998 г. 17. Инструктивное письмо Госкомимущества РТ «О порядке согласования решений органов управления» . // Сборник Госкомимущества РТ «Основные законы и пост а новления по приватизации в РТ» , № 19, 1998г. 18. Инструкция ЦБР от 23 июля 1998 г . N 75-И "О порядке применения федерал ь ных законов , регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности " (с изменениями от 18 мая , 24, 28 июня 1999 г ., 28 авг уста 2000 г .) // "Вестник Банка России " № 55 от 12 августа 1998 г . 19. Указание ЦБР от 30 сентября 1998 г . N 365-У 0 «Об отмене запрета на оплату взносов в иностранной валюте в уставный капитал кредитных организаций» // "Вес т ник Банка России "№ 70-71 от 8 октября 1998 г . 20. Указанием ЦБР от 31 декабря 1998 г . N 474-У «О формировании уставного кап и тала кредитной организации неденежными средствами» // «Вестник Банка России» № 1 от 12.01.1999г . 21. Постановление Правительства РФ «О конце пции управления государственным имуществом и приватизации в РФ» № 1024 от 9.09.1999г . // Собрание законодател ь ства РФ № 39 от 27.09.1999г . ст . 4626 Учебная и специальная л итература 1. Плахин А.А ., «Управление в акционерном обществе . Российское законодател ь ство и зарубежная практика» . // «Законодательство» № 3 1997г. 2. Шиткина И . «Соотношение интересов различных групп акционеров и ме недж е ров в управлении АО» . // Хозяйство и Право № 11 1998г. 3 . Колесников В . И ., Кроливецкий Л . П . Учебник «Банковское дело» . «Финансы и статистика» . М .: 2000г. 4. Ларин В . В . «Акционерное право» , Издательство Россий ская национальная би б лиотека С-Пб .: 1999г. 5. Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах» , под общей редакцией М . Ю . Тихомирова , М .: 1996г. 6. Кондратьев В . Закон об АО . Проблемы совершенствования // « Хозяйство и Пр а во» № 10 1999г. 7. Голубов Г . Д . Соотношение положений ГК и Закона об АО – В кн . ГК России . Проблемы . Теория . Практика . 8. Цепов Г . В . Понятие органа юридического лица по российскому законодательству // «Правоведение» № 3 1998г. 9. Степанов Д . Компания управляющая хозяйственным обществом // «Хозяйство и Право» № 10 2000г. 10 . Суханов Е . А . Договор доверительного управления имуществом // «Вестник ВАС РФ» № 1 2000г. 11. Зинченко С ., Казачанский С ., Зинченко О . Спорные вопросы правового статуса органов управления ООО // « Хозяйство и Право» № 7 1999г. 12. Йоффе О . С . Обязательственное право . – М .: Юридическая литература 1975г. 13. Дикопольский М ., Тихомов Ю . Закон «Об акционерных обществах» : Опасность противоречий . // «Хозяйство и Право» № 11 1996г. 14. Крапивин О.М ., Власов В.И . ,Комментарий к ФЗ «О приватизации государстве н ного имущества и об основах приватизации муниципального им ущества в РФ» Фонд Правовой культуры . М .: 1998г. 15. Пятков Д .. «Управление акционерным обществом , все акции которого принадл е жат одному лицу» // «Хозяйство и Право» № 1 2000г . 16. Торкановский Е . «Особенности управления акционерными общ ествами с госуда р ственным капиталом» // «Хозяйство и Право» № 8 1997г. 17. Шиткина И.С . Правовое обеспечение деятельности акционерного общества . М .: Фонд «Правовая культура» 1997г . 18. Мамай В . И . К понятию и признакам акци онерного общества // «Государство и право» № 11 1996г. 19.Голубев С.А . Гузнов А . Г . Козлачков А . А . «Правовое регулирование мер по предотвращению банкротства кредитных организаций» // Вестник ВАС РФ № 4, 1999г. 20. Лившиц Н . Г . «Банкротство кредитных ор ганизаций» // «Вестник ВАС РФ» № 4 1999г. 21. Дубова И . А . «Правовой статус кредитной организации» // «Законодательство» № 2 1998г. 22. Крапивин О . М ., Власов В . И . Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах» Фонд Правовой культуры М .: 1998г 23. Роуз П.С . «Банковский менеджмент» : Пер . с англ . 2-е изд . – М .: Дело 1997г . Постановления судебных органов 1. Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2.04.1997г ., № 4/8 п . 7 Российская газета от 23.04.1997.г. 2. Постановление Конституционного Суда РФ от 12 октября 1998 г . N 24-П "По д е лу о проверке конституционности пункта 3 статьи 11 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 года "Об основах налоговой системы в Российской Федерации " // Газета "Финансовая Россия " от 15-21 октября 1998 г ., N 38 3. Постановление Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г . N 8 "О некоторых вопр о сах практики разрешения споров , связанных с защитой права с обственности и др у гих вещных прав " // «Вестник ВАС РФ» № 10 1998 г. 4. Постановление Президиума ВАС РФ от 21 марта 2000 г . N 1539/99 // "Вестник ВАС РФ ", 2000 г ., N 6 5. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г . N 33 "Обзор прак тики разрешения споров по сделкам , связанным с размещением и обращением акций " // «Вестник ВАС РФ» № 6 1998 г.