Уступка требования и перевод долга в обязательствах

Оглавление
Введение
1.Уступка требования (цессия) и перевод долга в обязательствах
2.Правоприменительная практика
Заключение
Список литературы

Уступка требования и перевод долга в обязательствах

Уступка требования представляет собой передачу кредитором (цедентом) своих прав требования по обязательству в пользу нового кредитора (цессионария)1. Для перехода прав кредитора к другому лицу, в общем случае, согласия должника не требуется. Исключением является наличие в основном обязательстве условия запрещения или ограничения уступки требования третьему лицу, без согласия должника. Но даже в этом случае отсутствие согласия должника не влияет на действительность права требования по основному обязательству. Однако, если же договор цессии, вопреки условиям основного обязательства или запрету должника, был заключен, то судом договор цессии может быть признан недействительным, независимо от того знал или нет новый кредитор о существовании запрета уступки требования. Таким образом, новый кредитор должен быть уверен в том, что между первоначальным кредитором и должником не существовало договоренности о запрете на переуступку требования новому кредитору. Кроме того, существуют требования, уступка которых вообще не допускается. К таким требованиям, в частности, относятся:
требования об алиментах,
возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью,
компенсации морального вреда.
Как и любой договор, заключаемый между сторонами гражданского оборота, договор уступки требования (цессии) должен содержать все существенные условия, предъявляемые законом или одной из сторон. Гражданским кодексом РФ (далее – ГК РФ)2 не установлено, какие именно условия следует считать существенными. Исходя из положений ГК РФ, следует сделать вывод о том, что единственным существенным условием договора уступки требования является его предмет, отсутствие которого влечет признание договора незаключенным3.
Предметом сделки уступки права требования являются имущественные права, а именно право кредитора требовать от должника исполнения обязательств, вытекающих из заключенного между ними договора. Право или требование, принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу, с совершением указанной сделки в той же форме, что и основной договор. Предметом передачи могут быть либо все права по основному обязательству либо их часть. Еще раз подчеркнем, что если иное не оговорено в договоре цессии, новому кредитору переходят все права по основному обязательству в том объеме, в котором они существовали на момент совершения цессии. Чаще всего данная сделка производится на основании договора купли продажи имущественных прав или по договору уступки права требования новому кредитору.
В то же время возникает вопрос, следует ли указывать в договоре уступки требования основание совершения договора.
Гражданское законодательство не содержит каких-либо требований об обязательственности указания для цессии какого-либо определенного основания (цели) ее совершения. Поэтому в литературе высказываются две точки зрения на правовую природу цессии: считать ли цессию абстрактной сделкой или она относится к числу казуальных сделок, основание заключения которых входит в число признаков, определяющих понятие каждой такой сделки.
Стороны, вступая в договорные отношения об уступке требования, безусловно, чем-то руководствуются. Поэтому в основании договора об уступке требования всегда лежит та или иная гражданско-правовая сделка (купли-продажи, дарения), цессию можно использовать и как средство платежа, и в иных целях.
Следовательно, договор цессии может быть как возмездным, так и безвозмездным (например, между гражданами, общественными организациями), однако признаки возмездности или безвозмездности могут и не отражаться в самом договоре. Существенным условием договора цессии, независимо возмездный это договор или безвозмездный, является стоимостная оценка передаваемых прав. Иначе договор цессии может быть признан незаключенным.
Однако в тех случаях, когда речь идет о договоре цессии, совершенной коммерческими организациями, необходимо учитывать положения п. 4 статьи 575 и п. 2 статьи 572 ГК РФ. Согласно данным пунктам обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения о цессии очевидное намерение передать право в качестве дара4. Отсутствие таких признаков расценивается судом как доказательство возмездного характера договора цессии.
В общем случае, заключение договора само по себе еще не влечет перехода права от прежнего кредитора к новому, поскольку уступка права требования это, прежде всего, сделка. Следовательно, для перехода прав к новому кредитору необходимо совершение специального юридического действия - цессии. Практически совершение указанного юридического действия может быть оформлено актом передачи прав, указанный акт может быть оторван во времени от договора, служащего для него основанием.
Как уже упоминалось, сделка уступки права требования (цессии) может быть произведена и по договору купли - продажи. Согласно статье 132 ГК РФ, предприятием, как объектом прав, признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. При этом в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, включая права требования и долги. Также, в соответствии с нормами гражданского законодательства товаром могут быть любые свободно отчуждаемые вещи и имущество, а в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая имущественные права. Следовательно, права требования, являясь имущественными правами, могут быть предметом сделок купли - продажи. Причем, для первоначального кредитора сделка по продаже права требования будет являться реализацией, а для нового кредитора - приобретением имущества (имущественных прав). И независимо от формы и вида сделки, связанной с уступкой права требования существенным условием остается требование к однозначному определению уступаемых прав требования (долгов).
Однако, следует иметь в виду, что классический договор купли - продажи есть сделка по переходу права собственности, прежде всего, на вещи, а при уступке права требования, производится переход права, в соответствии договором и актом, на «чужое действие». Следовательно, безусловное применение норм о договоре купли продажи, включая, прежде всего, определение момента перехода права собственности на предмет договора купли - продажи, кажется не обоснованным.
Отметим, что возмездный договор цессии может предусматривать финансирование цессионарием цедента в обмен на уступку денежного требования. В этом случае цессионарий, как правило, именуется финансовым агентом или фактором, а сам договор договором факторинга.
В настоящее время законодательной основой для заключения данного договора является глава 43 ГК РФ, в которой термин «факторинг» не употребляется, а введено понятие «финансирование под уступку денежного обращения»5.
В силу соответствующего договора одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из договорных отношений между ними, а клиент уступает или обязуется уступить это требование финансовому агенту. Основу этой операции и составляет цессия – уступка денежного требования или, если пользоваться терминологией ГК РФ, переход прав кредитора к другому лицу (глава 24, §1). Однако отношения, характерные для факторинга, более сложные, имеют своим предметом только денежные обязательства, являются обычно долговременными, связаны с обязательным предоставлением денежных средств, и в их регулировании существует целый ряд принципиальных особенностей.
Отметим некоторые специфические особенности договоров факторинга:
переуступаемое денежное требование должно вытекать из предоставления первоначальным кредитором товаров, оказания услуг, выполнения работ третьему лицу (должнику) (ст. 824 ГК РФ). Если договор уступки требования вытекает из другого основного обязательства, то такой договор цессии формально не будет договором факторинга.
Однако такой договор будет «классическим» договором цессии, поскольку законом не предусмотрен запрет в отношении переуступки требования без «товарного покрытия» с получением финансирования
финансовым агентом по договору факторинга может выступать только банк, кредитная организация или другая коммерческая организация, имеющая соответствующую лицензию (ст. 825 ГК РФ). Отметим, что до принятия соответствующего законодательного акта, определяющего порядок лицензирования юридических лиц на право заключать договоры факторинга, действует прежний, то есть безлицензионный порядок.
предметом уступки требования по договору факторинга может быть как существующее требование, так и будущее требование (ст. 826 ГК РФ).
уступка денежного требования финансовому агенту действительна даже при наличии запрета или ограничения на переуступку в основном договоре (ст. 828 ГК РФ).
запрет на последующую уступку требования финансовым агентом, кроме случаев, когда иное предусмотрено договором (ст. 829 ГК РФ)6.
Достаточно часто механизм финансирования под уступку денежного требования используется как форма обеспечения обязательств по возврату кредита (займа). При этом договор цессии является приложением кредитного договора (или договора займа). А выручка, поступающая организации - фактору, направляется только на погашение выданного кредита и платы за его использование.
На практике распространены два вида договоров цессии: открытая и тихая. При использовании «открытой» цессии должнику - покупателю (заказчику) сообщается об уступке права требования. И, соответственно, должник погашает свое обязательство по оплате организации - фактору. При тихой цессии организация - фактор не сообщает должнику о произошедшей уступке права требования. Должник производит платежи первоначальному кредитору - цеденту, а последний переводит полученные средства фактору в погашение кредита (займа).
При оформлении договора уступки требования особое внимание следует уделить форме договора. ГК РФ устанавливается общее правило: договор уступки требования должен быть оформлен с соблюдением формы основного обязательства (за исключением уступки требования по ценной бумаге). То есть если передается требование, основанное на простой письменной или нотариально заверенной сделке, по сделке, требующей государственной регистрации, то уступка требования должна быть оформлена в простой письменной форме, нотариально заверенной или быть зарегистрированной в порядке, установленном для таких сделок, если иное не установлено законом.
Следует обратить внимание и на то, что договор уступки требования (цессии) - двухсторонняя сделка и, следовательно, должен быть подписан как цедентом, так и цессионарием. После заключения договора уступки требования на нового кредитора возлагается обязанность письменно уведомить должника о состоявшемся переходе прав. В противном случае новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий, вызванных отсутствием должного уведомления. При этом должник, выполнивший свои обязательства первоначальному кредитору, считается свободным от обязательств7. Существует и другое общее правило, в соответствии с которым, должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до тех пор, пока не будут предоставлены доказательства перехода прав. Поскольку законом не оговорено иное таким доказательством может быть сам договор (акт) об уступке требования или его копия.
Также ГК РФ определяет объем обязательств, переходящих к новому кредитору. Статья 384 ГК РФ устанавливает, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. То есть, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательств (пени, штрафы, неустойки, убытки, в соответствии с условиями основного обязательства). Кроме того, к новому кредитору переходят и права, непосредственно связанные с основным обязательством и обеспечивающие его.
Например:
- переход прав по отношению к поручителю, по обязательствам, обеспеченных поручительством (ст. 363, 364, 365 ГК РФ);
- переход прав залогодержателя по обеспеченным залогом обязательствам (ст.353, 355 ГК РФ).
В соответствии с ГК РФ (ст. 386 ГК РФ), должнику предоставляется право выдвинуть против нового кредитора все возражения, которые он имел против требований первоначального кредитора на момент получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.
Кроме уступки требования, основанной на договоре, права кредитора могут перейти к другому лицу и на основании закона или в силу обстоятельств, указанных в законе. Например, действует универсальное правопреемство в правах кредитора - физического лица, в случае его смерти, а также при реорганизации юридического лица. Заметим, что при реорганизации юридического лица, документом, разрешающим вопросы правопреемства, является либо разделительный баланс, либо передаточный акт, оформленный в соответствии с требованиями кодекса (закона).
Также правопреемство может вытекать из некоторых видов договоров, например:
Договор страхования. Передача страховщику прав требования кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая (Глава 48, ст.965 ГК РФ);
Договор аренды. Реализация преимущественного права арендатора на заключение договора аренды на новый срок - в случае передачи арендодателем имущества третьему лицу, прежний арендатор имеет право требовать перевода прав по аренде имущества на себя (гл. 34, ст.621, 617 ГК РФ).
Рассмотрим роли сторон в договоре цессии: роль цедента (первоначального кредитора), цессионария (нового кредитора) и должника.
По общему правилу должник занимает пассивную позицию при заключении цедентом и цессионарием договора цессии, чего нельзя сказать о цеденте и в особенности о цессионарии. Если цедент расстается с требованием к должнику и поэтому ему безразлична дальнейшая судьба переданного права требования, то цессионарий приобретает это право, и он, как никто другой, должен быть заинтересован в том, чтобы реализовать полученное право8. Прежде всего заинтересованность цессионария должна проявляться в точном и полном описании предмета договора цессии. В то же время индивидуализация (конкретизация) предмета цессии не поможет новому кредитору в случае, когда ему уступлено несуществующее право.
Пассивную позицию должник может изменить, включив в договор с первоначальным кредитором условие о том, что ни одна из сторон не вправе без письменного согласия второй стороны передать свои обязательства по договору третьему лицу. Должник не является участником договора цессии, в то же время законодатель счел необходимым учесть его права и интересы, в частности должника необходимо письменно известить о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу. Хотя это прямо не предусмотрено законом, но предполагается, что это должен сделать новый кредитор. Такой вывод следует из содержания пункта 3 статьи 382 ГК РФ, а именно возложение риска неблагоприятных последствий, вызванных неизвещением должника о состоявшемся переходе прав кредитора на нового кредитора, — исполнение обязательства первоначальному кредитору9.
На практике возникает вопрос, следует ли извещать должника о расторжении договора цессии и насколько невыполнение данного обязательства влияет на права должника. В зависимости от того, исполнил или нет должник свои обязательства перед новым кредитором, возникают два варианта развития событий. В случае исполнения должником обязательств перед новым кредитором состоявшееся после этого расторжение договора цессии для должника не влечет никаких юридических последствий. В ситуации, когда должник еще не приступил к исполнению обязательств перед новым кредитором, расторжение цедентом и цессионарием договора цессии, несомненно, повлечет за собой для должника юридические последствия - он опять имеет обязательства перед первоначальным кредитором, и, соответственно, от этого зависит решение вопроса об исполнении обязательства надлежащему кредитору.
Что касается перевода долга в обязательствах (делегации долга), то правила, регулирующие сделки по переводу долга должником на третье лицо, определены в параграфе 2 Главы 24 ГК РФ. Существенные отличия норм, регулирующих перевод долга, заключаются в следующих положениях: