Специфика банковской гарантии в гражданском праве

Оглавление
Введение
Глава 1. Общие положения о банковской гарантии
1.1.Понятие банковской гарантии
1.2.Принципы гарантирования
Глава 2. Особенности правового регулирования банковской гарантии
2.1. Особенности и виды банковской гарантии
2.2.Форма и содержание банковской гарантии
2.3. Условия предоставления банковской гарантии
2.4. Исполнение и прекращение обязательств вытекающих из банковской гарантии
Заключение
Список литературы

Данная обязанность очень важна. Ее исполнение учитывается в случае предъявлении гарантом требований к принципалу в порядке регресса. Только исполнение гарантом обязательств, указанных в его соглашении с принципалом о выдаче гарантии является безусловным основанием для удовлетворениярегрессных требований гаранта к принципалу.Гарант должен рассмотреть требование бенефициара в течение разумного срока и также проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствие требования условиям гарантии (п. 2 ст. 375 ГК). Под разумным срокомдолжен пониматься срок, который сложился в виде обычая. Срок также может быть установлен в тексте гарантии.При изучении документов гарант может не проверять соответствие документов реальным обстоятельствам, но обязан проверить их соответствие условиям гарантии. На основании п. 1 ст. 376 ГК,а случае если требование бенефициара или приложения не соответствуют условиям гарантии либо переданы гаранту после окончания определенного в гарантии срока, гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования. Гарант не выплачивает денежные суммы, если узнает, что нарушение основного обязательства это не то нарушение, которое в согласно условиями гарантии предоставляет право требовать платеж от гаранта.Гарант долженизвестить бенефициара о своем отказе удовлетворить его требование (п. 1 ст. 376 ГК). На практике принято, что при извещении бенефициара об отказе, гарант сообщает ему и о причинах отказа. После исправления недочетов в представленных документах, бенефициар может повторно предъявить требование об оплате,но при условии, что срок гарантии не истек. Право на повторное требование в подобных случаях вытекает из того, что отказ гаранта от выплаты не означает прекращения самой гарантии и прекращения прав бенефициара на требование оплаты, предусмотренной гарантией. Таким образом, до истечения срокабенефициар может несколько раз выставлять свое требование, до тех пор, пока оно не будет удовлетворено. Предъявление требования к гаранту должно быть сделано до окончания срока, на который она выдана (п. 2 ст. 374 ГК).Окончание срока банковской гарантии - основание прекращения гарантийного обязательства после наступления которого оно не может быть восстановлено. При необоснованном отказ гаранта удовлетворить требования бенефициар может обратиться к гаранту с иском об исполнении обязательств, вытекающих из банковской гарантии. Бенефициар, не представивший гаранту в пределах срока действия гарантии письменное требование об уплате денежных сумм, не может требовать их выплаты в исковом порядке ввиду отсутствия материально-правовых оснований для его удовлетворения.Нормы п. 2 ст. 376 ГК делают лазейку для злоупотребления правом со стороны бенефициара. Гарант может защищаться от него применением норм п. 1, 2 ст. 10 ГК о недопустимости злоупотребления правом и об отказе в защите прав субъектов, злоупотребляющих своими правами. Такая судебная практика уже начала складываться.По материалам Определения Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 декабря 2008 г. № 16800/08 между заказчиком и подрядчиком был заключен договор подряда.В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору подряда банк (гарант) выдал банковскую гарантию, по которой обязался уплатить заказчику (бенефициару) по его требованию 30 млн. руб. в случае неисполнения подрядчиком (принципалом) своевременно и в полном объеме обязательств по договору подряда.Заказчик направил подрядчику уведомление о расторжении договора подряда в одностороннем порядке с 23 июня 2007 г. в связи с тем, что разработка и согласование проектно-сметной документации не были закончены подрядчиком и, кроме того, по состоянию на 1 июня 2007 г. стоимость выполненных им работ составила 9% (9 799 526 руб.) от общей стоимости работ.Согласно двустороннему акту сверки взаимных расчетов за подрядчиком числилась задолженность перед заказчиком, которую подрядчик 25 июля 2007 г. оплатил заказчику.Суды апелляционной и кассационной инстанций пришли к выводу о том, что удовлетворение требований заказчика привело бы к злоупотреблению принадлежащим ему правом (ст. 10 ГК РФ), поскольку на момент представления бенефициаром требования гаранту по банковской гарантии договор подряда расторгнут, обязательства сторон по нему прекратились, а имевшаяся у подрядчика перед заказчиком задолженность полностью погашена.Таким образом, требование о платеже по банковской гарантии после прекращения основного обязательства может быть расценено как злоупотребление правом.ЗаключениеОсновные выводы данного исследования сводятся к следующим положениям.Банковской гарантией является предоставленное банком или иной кредитной, страховой организацией (гарантом)  обязательство в письменной форме, которое содержит наименование сторон (принципала, бенефициара и гаранта), срок действия, сумму, а также список документов которые должен предъявить бенефициар и которые удостоверяют его право требовать (в письменном виде) определенную гарантией сумму.Срок банковской гарантии не привязан к сроку основного обязательства. Срок действия банковской гарантии может быть увеличен на основании соглашения сторон.Главнейшая цель банковской гарантии – это обеспечение надлежащего исполнения принципалом обязательств перед бенефициаром (п. 1 ст. 369 ГК РФ). Самый важный принцип банковской гарантии - это ее независимость от основного обязательства. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства обладает спецификой, выраженной в ее независимости от основного обязательства, однако эта независимость не отменяет того, что гарантия, как и любое другое обеспечительное обязательство, имеет акцессорный, дополнительный характер и прямо зависит от прекращения основного обязательства, его действительности, а также следует судьбе основного обязательства при перемене лиц.К основным свойствам гарантии также относится ее безотзывность. Безотзывность банковской гарантии обеспечивает стабильность отношений участников сделки.Особенностью банковской гарантии в РФ является диспозитивность законодательства. Это выражается в небольшом количестве прямых предписаний и отсутствии запретов. Все это снижает эффективность применения правовых норм и придает им в значительной степени декларативный характер. Ограниченность лиц, имеющих правовую возможность выдать банковскую гарантию, является основной причиной ее небольшой распространенности в деловом обороте. Банковская гарантия оправдывает свое название и действительно является только банковской. Небанковские кредитные организации и страховые организации данный финансовый инструмент не используют, а другие лица вообще не обладают правоспособностью на совершение сделок по выдаче банковской гарантии. В условиях вялотекущего банковского кризиса и существенного снижения деловой активности банков, гарантия в ближайшее время вообще может оказаться «мертвым» способом обеспечения исполнения обязательств. Такой участи банковская гарантия не заслуживает и должна быть реанимирована, не дожидаясь возвращения времен «банковского бума». В международном праве гарантию вправе выдать любое лицо, да и сама гарантия является не только обеспечительной конструкцией, но и безусловным долговым или платежным обязательством уплатить денежную сумму.В результате устранения имеющихся в российском праве ограничений по кругу лиц - гарантов, даже оставаясь только способом обеспечения исполнения обязательств, банковская гарантия имеет все предпосылки стать самой «популярной» обеспечительной мерой.Список литературыКонституция Российской Федерации: офиц. текст. // Российская газета. -1993. - № 237Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): (Федеральный закон № 51-ФЗ, принят 30.11.1994 г. по состоянию на 01.07.2012) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) (Текст): (Федеральный закон № 14-ФЗ, принят 26.10.1996 г. по состоянию на 01.01.2012) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) (Текст): (Федеральный закон № 146-ФЗ, принят 26.11.2001 г. по состоянию на 02.10.2012) // Собрание законодательства РФ. -2001. - № 49. - Ст. 455О банках и банковской деятельности: (Федеральный закон № 395-1, принят 02.12.1990 г., по состоянию на 29.06.2012 г.)// Собрание законодательства РФ.-1996.- № 6.- ст. 492.О таможенном регулировании в Российской Федерации: (Федеральный закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ, по состоянию на 06.12.2011) // «Собрание законодательства РФ», 29.11.2010, № 48, ст. 6252.Положение о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации (утв. Банком России 16.07.2012 № 385-П) (Зарегистрировано в Минюсте России 03.09.2012 № 25350) // «Вестник Банка России», № 56 - 57, 25.09.2012.Постановление ФАС Московского округа от 24.06.2010 № КГ-А40/5292-10-2 по делу № А40-23157\09-34-270.Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996. Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: генезис, природа, основные категории и механизмы регулирования операций банков. Авто реф. Дис. . докт. юрид. наук. 12.00.03.-М., 2004.Завидов Б.Д. Гражданско-правовая ответственность, вытекающая из обязательств: научно-практический и аналитический справочник // СПС КонсультантПлюс. 2011. Залог, банковская гарантия и другие способы обеспечения исполнения обязательств: Постатейный комментарий главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации / Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, Л.Ю. Михеева и др.; под ред. П.В. Крашенинникова, Б.М. Гонгало. М.: Статут, 2010. 238 с. Палин Д.А. Эволюция правового регулирования банковской гарантии на международном и российском уровнях // Банковское право. 2012. № 3. С. 37 - 41. Попкова Л.А. О независимости банковской гарантии // Банковское право. 2012. № 1. С. 31 - 34.Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / В.В. Андропов, К.П. Беляев, Б.М. Гонгало и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011. 1326 с.Методические рекомендации по разработке условий договоров подряда на строительство по гарантиям и поручительствам (утверждены протоколом Минстроя РФ от 20 февраля 1996 г. № 6). П. 2.7.2 // Справочная правовая система «Гарант».Цыпкин М. Акцептно-гарантийные операции и их возможное применение в практике советских банков // Кредит и плановое хозяйство. - 1927. № 1-2. - С. 83 . и др.Шиша А.А. Банковская гарантия: Опыт экономического и юридического анализа // Кредит и плановое хозяйство. - 1925. № 4. - С. 18.; Шмиттгофф К. Экспорт: Право и практика международной торговли. С. 228.